“也许正在发生”的和未来的法学研究_法学理论论文_法律论文__23178 精品论文.docVIP

“也许正在发生”的与未来的法学研究_法学理论论文_法律论文_ 【摘要】笔者首先叙述了《也许正在发生》一书的写作背景与隐含的基本问题，那就是法学研究的功能在于为法治/法学确立一种合法性与确定性。以此作为判准，可以看出《也》一书达到了前述的基本要求，如果将之与《中国法学何处去》一书进行对照比较，可以将前述特征展示地更为显著。不仅仅如此，本文还对两书背后潜藏的思维方式进行了简单的探索，以使我们在以后的法学研究中能够更加自觉地克服两者的缺点，而吸收其优点。　　【英文摘要】theauthorfirstlydescribesthatthebackgroundandbasicproblemisimpliedinthebookofPerhapsishappening.Itisthatthefunctionofjurisprudencesstudyistoestablishakindoflegitimacyandcertaintyoftheruleorjurisprudence.Astothis，wecanseethebookalsoreachedthebasicrequirement，andifthebookcanbecomparedtoanotherbookofwherewilltheChinesejurisprudencego，theformercharacteristicsdisplaysperfectly.Notonlythat，thispaperalsoexploresthetwobooks，whichhideasimplewayofthinking，inordertomakeourexplorationinjurisprudencecanconsciouslyovercomethedisadvantages，andbothabsorbitsadvantages.　　【关键词】法学研究；确定性；思维方式；反思　　【英文关键词】thestudyoflaw，uncertainty，wayofthinking，reflection.　　【正文】　　一、背景与问题　　费孝通认为，人类社会变迁过程的一个重要表现就是从欲望到需要，即“在乡土社会中的人可以靠欲望去行事，但在现代社会中欲望并不能作为人们行为的指导，于是产生了需要，因之有了计划”，“……是社会变迁中一个很重要的里程碑……[1]”；这一从“欲望”到“需要”的变迁过程，从另外的一个角度看，是一个从本能自发到理性自觉的过程。将“欲望”的状态（本能自发）用于乡土社会，把“需要”（理性自觉）用于现代社会无疑会解释很多问题，也很有解释力；但是，在我看来，这是一种用两个词将传统与现代截然两分的一种思考方式，具有了一些局限性，其至少对我们都熟悉的一个观点或实事的解释不具有适用性，这一事实至少可以用邓小平同志将中国的改革开放称为“摸着石头过河”的情况来说明。在邓小平同志描绘的这种情况下，其实就是一种根据欲望而进行的一种行为，即当时中国改革开放处于一种自发的状况，而这种自发的状况又不是在乡土社会中发生的，而是在一个主要依靠科学技术而急剧现代化的社会——这种社会与西方国家的现代化有很大的不同[2].换句话来说，一个社会或者一个人在两种情况下是不会思考（也可以说，没有必要思考）或者失去了思考的能力与时间：　　其一，就是费孝通在《乡土中国》里所陈述的一种情况，一种社会在长久以来都没有变化和变迁的社会，一种，一位美国历史学家这样叙说的，一个生活在公元前1世纪汉代的中国人，若在公元8世纪初复活过来，他一定会感到非常舒服、自在[3]的社会。在这种社会生活、学习与工作，是没有必要思考的，传统已经提供了很好的理由，也不会出现任何问题和意外（即使有，对整个社会来说，是可以忽略不计的），因为“天不变，道亦不变”。　　其二，在一个急剧变化的社会，这是一个很容易让人失去思考能力的社会，特别是在文化/价值与科技的变化同时很迅速的社会——一个一切都在（但是，不一定都是需要的）重新评价的社会。在这种情况下，我们失去了思考的能力或者没有时间来得及思考，此时的社会变迁就是一种在本能自发支配下的行为；或者以苏力的观点来表达也是恰当的，即“现在我们……的问题已经不是敢不敢解放思想的问题，而是我们有不有能力、有不有思想理论和社会实践的资源来解放思想的问题”[4].但是在一个“道变”，“天亦变”的社会，还是依据欲望而生活，必然会有产生各种各样的问题，在这种社会变迁进入一种深层次的境界是，这些矛盾还全面而深入的表现出来，其迫使人们反思与批评现状，梳理一下其中的乱状，以应付问题和为更深入的社会转型提供一种合法性；从而进入一种理性的自觉的依据“需要”而行为的生活。1978年以后的中国社会就处于这一时期，即使是反思，也是粗糙的，初步的，甚至是口号的，比