霸王条款和其立法规制研究.docVIP

当前位置：中国民商法律网深度专题商事法学正文 霸王条款及其立法规制研究 合同的订立???合同的内容和形式???合同的效力 [ 导语 ] ????????随着我国经济的飞速发展，以及消费者自我保护意识的提高，霸王条款这个词语越来越受到社会的关注。霸王条款不仅损害了广大消费者的合法权益，而且对我国的市场经济秩序造成一定冲击。由此，近年来学术界对于霸王条款的研究也越来越多，主要集中于霸王条款的性质、产生的原因、进行规制的理念以及如何进行规制等。本文将结合法学界最新研究成果，对于霸王条款做一个全面介绍和学术观点的梳理，重点探讨法学学者对于如何对霸王条款进行立法规制的观点，以期对未来的研究及实践提供有益指导。 一、霸王条款概述 （一）定义讨论 霸王条款这个概念在我国法律中并没有直接的定义，只有在《消费者权利保护法》第24条中规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担责任。”这是目前我国法律中唯一一个与霸王条款有关的法律条款。 学术界对于霸王条款的定义主要有三种观点： 第一，霸王条款属于格式合同的范畴。沙良永认为，霸王条款是指合同一方当事人制定未经合同双方协商、讨论的，且为免除或减少己方责任，加大对方责任的，而合同另一方不得不接受的格式合同。[1]同时，刘琼认为，霸王条款是指一些生产者或者经营者在格式合同中制定的逃避法定义务，减免自身责任，违反公平、诚信等民法基本原则去损害格式合同相对人合法权益的条款。[2] 第二，霸王条款属于合同范畴。例如，霸王条款是指在生活消费领域里，在经营者与消费者之间的各种具体消费合同中，经营者违背公平、诚实信用等法律原则单方面提出的对经营者极端有利而对消费者明显不公，且消费者一般只能被动接受的合同条款。[3] 第三，霸王条款不只限于合同范畴。其中，中国消费者协会（以下简称“消协”）将霸王条款分为格式合同、通知、声明、店堂公告以及行业惯例等几种类型。除此之外，还有一些学者的观点。例如，霸王条款是指行业或者工商组织利用行业上的垄断地位或者经济上的优势地位，制定出的规避经营者的法定义务，并将许多责任强行转嫁到消费者头上的特别条款。[4] （二）特征分析 结合理论界对于霸王条款定义的讨论，可以看出霸王条款涉及到的是一种复杂的法律关系，其中不平等的格式合同仍是霸王条款最常见的表现形式。下面就从霸王条款的特征来把握其性质： 1、发生在生活消费领域。 合同双方限定于经营者和消费者之间，适用于消费合同。 2、一方具有优势地位。 地位上的不平等是霸王条款最突出的特点。消费者在市场交易的过程中限于其信息、智力、心理等方面的劣势，相对于经营者处于弱势地位，无论所面对的合同条件对其自身利益而言有多大损害，消费者往往不容易发现或者无奈接受。 3、单方制定，具有较强的不变性。 这包括了以下的四种情况：一，绝对意义上的格式合同。即所有条款事先都被拟好，消费者无法变动其中任一条款；二，合同中某些特定的条款可以进行协商，但通过对合同条款的整体评价非属实质性的更改，仍属于格式合同的合同；三，消费者只能在事先拟好的几个合同条款中进行选择；四，某些条款虽然可供双方协商填写，但供应方事先已经将其填好，消费者无法更改的合同。 4、侵犯消费者的合法权益。 霸王条款对经营者和消费者间的权利义务进行不适当的分配，侵害了消费者的合法权益。格式条款的使用人利用格式条款的不可更改性，对消费者的权利进行限制。例如我们经常在合同条款中见到的专横果断、毋庸置疑、霸气十足，绝无洽谈磋商和沟通之余地的遣词造句。[5] （三）表现形式 格式合同中霸王条款的表现形式很多，根据中消协近几年收集整理的霸王条款案例来看，总的来说可以分为两大类：经营者自利行为和对消费者的侵权行为。 1、经营者的自利行为??? （1）经营者随意扩大自己的权利 经营者会追求利益的最大化，而权利是获得利益的最佳保障。权利越大往往意味着能够获得的利益就更多。所以经营者总是想方设法扩大自身的权利。 典型表现：“物业公司将对物业管理费、水电费统一收取，对拒绝交纳物业管理费的住户，物业有权利停水、停电。”实际上，水、电的提供和使用是业主与水、电供应商之间所形成的一种法律关系，物业公司没有权利停水停电。 （2）经营者减轻义务，推卸责任 义务和责任是一种对应的相互依存的关系，当权利义务失衡的时候，就会导致不平等和不公平。 典型表现：某保险公司车险条款：“经保险人同意的，由被保险人支付第三者的抢救费、施救费、仲裁及诉讼费、律师费赔偿的总数在保险单载明的责任限额外另外计算，最高不得超过责任限额的30％。”这种做法是保险公司把相应的合理费用排除在自己必要的赔偿范围外，制定了远远低于法律规定赔偿额度的标准，减轻自己义务。 2、对消费者的