国际私法第五章 适用冲突规范的制度.pptVIP

国际私法是法律冲突解决法。 国际私法 第五章 适用冲突规范的制度 提纲 一、先决问题 二、识别 三、反致 四、外国法的查明和解释 五、公共秩序保留 六、法律规避 先决问题：案例导入 案例：李伯康房产继承案（1986） 李1938年在广东台山与范素贤结婚，婚后无子；1943年，李前往美国定居，住在加州洛杉矶。1967年，李与周乐蒂在内华达州 结婚，1981年，李在美国去世，在广州有一套四层楼房系其遗产，1986年，离开大陆多年在香港定居的范获知李去世，到广州某公证处办理了继承上述房产的证明，随后取得房产证。周得知该情况，遂委托代理人在广州某区法院起诉，要求继承其亡夫的财产。 问：该案如何解决？ 思考 本案主要问题：继承问题； 解决该问题的前提：确定李与周是否有合法的夫妻关系，即其婚姻是否有效？ 先决问题准据法的确定 先决问题（附带问题）：在国际私法上，一项主要争议的解决必须以解决另一个问题为前提，该问题就是先决问题。 构成条件： 1、主要问题依法院地法必须以外国法为准据法； 2、需要先决的问题具有相对独立性； 3、法院地的冲突规范和实体规范在主要问题和先决问题上有不同的规定。 案例解决 1、根据《民法通则》确定：“不动产继承适用不动产所在地法”，即中国法； 2、根据中国《民法通则》确定李婚姻的法律效力：“认定婚姻是否有效，以婚姻缔结地法律为准”； 3、查询美国内华达州的婚姻法，确定其效力； 4、婚姻有效，则认定周是否有继承权？但是，如果该继承与我国公共秩序冲突，则可判决婚姻无效，驳回原告的诉讼请求。 第一节 识别 案例导入 马尔多纳多遗产案 案情：一个西班牙国民，在西班牙拥有住所，死前在英国留下动产。西班牙政府依据西班牙法律要求以死者惟一的享有全部继承权的继承人的身份，请求英国法院准许其成为该动产的管理人。英国财政部主张，该位于英国的动产应作为无主权财产，归英国政府所有。 问：本案该怎么解决？ 一、识别的概念 国际私法中的识别（qualification, characterization, classification），是指依据一定的法律观念或法律概念，对有关事实的性质作出“定性”或“分类”，把它归入到特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。 1、依据一定的法律正确地解释某一法律概念或法律范畴； 2、依据这一法律概念或法律范畴正确地判定特定事实的法律性质。 最早提出者：德国法学家卡恩 。 识别的普遍性：国内法律争端 识别产生的原因 二、识别依据的理论 三、识别冲突 识别：对案件事实作出定性并对有关的管辖权规则和冲突规则进行解释的互动认识过程（肖永平） 识别冲突：由于用不同国家的法律对同一事实或法律规则进行定性或分类所导致的法律冲突现象。（肖永平） 我国关于识别的态度 中国无现行立法； 《中国国际私法示范法》第9条“对国际民商事关系的定性，适用法院地法。但如果依法院地法不能适当的解决的，可以参照可能被选择适用的法律来解决。” 四、二级识别 1、戚希尔、罗伯逊先后提出 2、初级识别：把问题归入它所属的恰当的法律范畴”，或者“把事实归入到适当的法律部类”；－－准据法确定前；－－－依法院地法； 3、二级识别：给准据法定界或定其适用：－－－准据法确定后－－依据准据法。 扩展阅读 案例1、塞耶斯诉国际海上钻探公司案（英国!.htm，见王军《国际私法案例选评p3》； 案例2：中技公司诉瑞士资源公司案（1988）.htm 司考题：2002-20 20.一对夫妇，夫为泰国人，妻为英国人。丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题在国际私法上被称为什么？ A.二级识别 B.识别 C.法律适用 D.先决问题 二、反致案例导入：胡果案 案例2：法国最高法院1878年审理的福尔果案 福尔果是1801年出生在巴伐利亚的非婚生子，5岁时随其母去法国，并在那里安居到1859年死亡。他在法国留下一笔动产，但未立遗嘱。福尔果的母亲和妻子都已死亡，又没有子女。其母亲的旁系血亲要求继承。依巴伐利亚法律，他是可以作继承人的。法国法院根据自己的冲突规范，本应适用巴伐利亚法律。但根据巴伐利亚的冲突法却应适用死者事实上的住所地法，因而反致于法国法。据此，法国法院接受这种反致，认为这笔财产依法国民法为无人继承财产，应收归国库。 问题：法国法院在此案中采用反致是否合乎情理？什么是国际私法上的反致，它有哪些具体情形，其构成条件是哪些？ （一）狭义反致（直接反致） 案例：1887年特鲁福特案 特鲁福特是一瑞士公民，在法国有住所，在英国有动产，他有一独生子。特死在法国，留下一项遗嘱，将其在英国全部财产交给其另外的教子。其独生子在英国法院诉讼，要求继