国际私法4国际私法的关系的主体.pptVIP

属人法（Personalstatus） 1、调整对象：与人格和身份相关民事权利 如 人格权法、家庭法、继承权。（行为能力、宣告失踪或死亡、姓名权、结婚、婚姻效力、离婚、收养、继承） 2、主要连接点： 国籍、住所、惯常居住地 国籍原则 1、连接点主要国国籍 2、主要国家：欧洲大陆的大多数国家（德国、法国、比利时） 3、理由： 孟西尼的国籍说 现代的理由（推测的愿望+个人利益） 4、优点和缺点 （个人利益优先：属人法连续，为人所愿；适用成本高，如先决问题、经常适用外国法等） 住所地原则 1、连接点主要为惯常居住地、住所地 2、主要国家为英、美、苏格兰、南非、丹麦、挪威、冰岛、瑞士 3、主要理由（地方利益） 4、优点和缺点 （经常适用法院地法；无法预见性） ?区分：住所 居所不同 居所：指一个人在一定时间内居住的住处，居所的成立不要求当事人具有永久居住的意图。 居所有惯常居所和临时居所之分。 - 区分：住所 惯常居住地 惯常居住地有一个，或没有，但不会有两个以上；无需要意思表示；非完成民事行为能力人的住所依父母决定， 而惯常居住地 4、我国 我国目前没有关于自然人权利能力的法律适用规则 但按照《民法通则》第8条：“在中华人民共和国领域内从事民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。”“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。” 外国自然人在我国领域内的从事民事活动的权利能力适用中国法 3、跨国破产 1、普遍破产主义 2、属地（地域）破产主义 3、二者兼用 （本国破产+外国承认） 4、我国一般认为，外国宣告的破产在内国无效。 * * （一）法人国籍的确定 1、资本控制主义 也称成员国籍说。 法人国籍的确定，要看法人的资本控制在哪一国公民手中，然后根据资本控制者的国籍来确定法人的国籍。 2、法人登记地主义 法人的国籍应依成立地而定 －－凡在内国设立的法人即为内国法人，凡在外国设立的法人即为外国法人。 理由是：一国依法批准或登记该组织才创设的法人，因而法人应具有成立地的国籍。 反对者认为：当事人有时会到设立限制较少的国家去成立法人，以达到其规避有关法律的目的。 * * * * 3、住所地主义 法人的住所地是确定法人国籍的标准。住所在内国的为内国法人，住所在外国的为外国法人 (1)主事务所所在地说－－以法人董事会、监事会所在地来确定法人的国籍 反对者理由:采取这种主张，会导致法人本来在内国从事经营活动，却将管理中心设在某一外国，取得该外国住所，达到规避内国法律的目的。 (2)营业中心所在地说 －－法人实际从事营业活动的所在地为法人的住所地。 反对者理由：法人的营业范围有时跨越数国，无营业中心地，以此作为确定法人的国籍的标准有困难。 * * （一）法人国籍的确定 * * 4、准据法主义 法人国籍应该依法人设立时所依据的法律确定 登记地法说与设立准据法说内容基本相同 目前，英美等一些国家采用上述标准 5、复合标准主义 应该把法人的住所和法人登记注册地结合起来确立法人的国籍 我国：采取注册登记地说 最高院《民通意见》第184条第1款 《民法通则》第41条第2款 * * （一）法人国籍的确定 * * （二）法人住所的确定 1、管理中心所在地说（主事务所所在地说） 法人的管理中心是法人的首脑机构，它决定该法人活动的大政方针并监督其施行，就应该以法人的主事务所所在地为法人的住所。 2、营业中心所在地说 理由（1）法人运用自己的资本进行营业活动的地方，是该法人实现其经营目的的地方，与该法人的生存有着重要的关系； （2）法人的营业中心地相对来说比较稳定，不可能因当事人意欲规避而任意变更。 缺点：如从事保险、运输或银行业的法人，其营业范围往往跨越数国，因而没有营业中心地。从事港建等行业的法人的营业中心地时常随地而转移。对于此等法人，以营业中心地决定其住所显然有困难。  * * * * （四 ）外国法人的认可 1、概念 是内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程。 2、内容 （1）外国法人依有关法律是否已有效成立的问题； （2）依外国法已有效成立的外国法人，内国法律是否也承认它作为法人而在内国存在与活动。  * * * * 3、外国法人的认可方式1）国际立法认可方式2）国内立法认可方式（1）特别认可程序－内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认可。有利于控制外国法人在内国的活动；但其不足之处在于逐个认可，程序繁琐，不便于国际经济贸易活动的进行。（2）概括认可程序－内国对属于某一类特定的法人概括地加以认可。（3）一般认可程序－内国对于外国特定种类的法人，不