秋风：转型过程中的法律、违法与法治(免费下载)9.docVIP

我对中国改革30年机制或者过程的一个学理分析，就是它的出发点是民众自己的创新活动(违法活动)，民众造了一个新的制度，这个制度在经过了地方的实验后，被地方的领导者所接受、认可，最后可能就会变成一个全国性的制度，当然它是成功的制度。转型过程中存在大量的违法现象，而且是一个群体性的违法现象，正是这种表现。 主题：转型过程中的法律、违法与法治 时间：2008年10月11日 地点：中国政法大学 主持人：各位同学、各位腾讯网的网友、各位朋友，大家下午好！欢迎来到燕山大讲堂。燕山大讲堂是中国政法大学主办，腾讯网承办的系列大型公众论坛。今天是燕山大讲堂的第十讲，我们非常荣幸的请到了独立学者秋风先生。秋风先生一直致力于奥地利经济学派和合同法宪政主义的研究，作为有影响力的公共知识分子，他也是国内很多重要媒体的专栏作家。今天的题目是《转型过程中的法律、违法与法治》。下面我们用热烈的掌声，欢迎秋风先生开始他的演讲。 秋风：非常感谢大家周末来讨论这么一个比较枯燥的话题，感谢腾讯网提供这样一个机会。转型过程中的法律、违法与法治，我自己觉得是一个很有意思的话题，而且是我们在现实生活里经常碰到的一个话题，那就是在转型过程中存在大量的违法现象，而且是一个群体性的违法现象。比如说小产权房，大家都听说过， 理论上来说，或者从法律上来说，政府禁止农民在农业用地上建造商品房，向城市居民出售。但是实际上，这是一个在很多地方都存在的普遍的违法现象。 再比如，我们很多人都想在家里装一个“锅”，也就是天线，这也被政府定为违法行为，不允许私人装，三星级的酒店可以看境外的节目，但居民的家里禁止收看境外的卫星节目。但是事实上，我们看到装“锅”的现象很普遍，随便哪个小区都能看到这种小锅，而且做的越来越精致。 这些现象，按照现行的法律制度来说，是违法的，而且政府会经常去查，比如拆锅，或者拆房子，济南大概拆了几十万平方米的房子。我们会问一个问题，这些现象是违法的，最后的结局是什么？我自己首先会联想到小岗村，最近胡总书记又到小岗村去，十七届三中全会也正在讨论农业土地制度。如果去农村看的话，这些将要制定的政策，实际上农民都已经做起来了。比如说确认土地的产权，延长土地的承包经营权，土地的流转，我们现在有很多关于土地流转问题的讨论，当然我保持很大的怀疑。因为在我看来，在农民产权没有得到十分有效保障的情况下，讨论流转问题，尤其是站在纯粹的效率角度来讨论流转问题，我做了一个苛刻的评论，要么是无知，要么是别有用心。这个我们不去讨论，我在这儿要讲的是，我们在公共媒体上所讨论的流转确定权利，农民都已经做起来了。只要有这种需要。但是这样的做法，这样的活动也是违法的。 这样一些现象，仔细考察一下，就会发现在很多领域都存在。这不管是对法学理论、还是对整个政治过程，或者是制定法律的过程，都提出了一个挑战。我们要问，究竟什么是法律？这些违法究竟是什么样的性质？我们如何从法律上、法学上，还有从政治的角度去看待它？这样大量的违法活动和我们所要追求的法治目标之间究竟是什么样的关系？这就是我今天要讨论的问题，我希望能够通过这些现象的讨论，对法律的认知有一种跟现在教课书上不一样的认知。 我的讨论先从对事实的认定开始，什么事实？对于普通民众所生活的制度本身的定性。比如说小产权房违法，依据是什么？是我们现在的这些政策、法律，包括《宪法》。我们现在需要对这样一整套的制度做一个定性。我认为它从本身上说，基本的性质是不合理的，是没有效率的，而且是不正当的。这是我们今天话题的起点，中国过去30年的制度变革，我们是从什么样的状态开始要变化的？为什么要变？我觉得非常简单，就是因为在这个制度下面，没有办法再活下去。这就是很直观的定性。 大家都知道，以前世界上有三大法系，普通法、大陆法、苏联法。在这样一套逻辑的支持下面，对整个社会、经济、文化方方面面进行一套设计，试图要对人的日常生活进行设计，不光设计你在哪工作，还设计你应该跟什么样的人结婚，设计你生几个孩子，设计你信仰什么，它是一套由权力自上而下设计的制度。 我想在它的支配下，最后所形成的一整套制度只对国家有利，是国家本位的一套制度，是一个基本上剥夺了大多数人自由和权利的制度。最近我也在想中国从十九世纪末开始致力于建立现代民族国家的历史。现代民族国家相对于传统国家，国家的权力都是急剧膨胀，但是在中国，权力的膨胀是一种比较极端的状态。在它的膨胀过程中没有受到约束和制约，使得国家的权力非常的强大，强大到最后自己不能运转了。好像一个人身体非常强，他要把地球背起来，有一天他就会被压垮。 我国在70年代中后期的时候，国民经济已濒临崩溃边缘，为什么要崩溃？因为这套制度没有办法正常的运转。如果是一套不合理的制度，它本质上是会把人们做正确事情的权利都剥夺。因为国家规定了你在所有领域应该怎