第七章 合同的变更与转让9.pptVIP

第七章　合同的变更与转让 第一节　合同的变更 第二节　合同（或债）的转移概述 第三节　债权让与 第四节　债务承担 第五节　债权债务的概括转移 第一节　合同的变更 一、合同变更的概念与特征 （一）概念 合同的变更，指合同依法成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人不变而仅变更合同内容的现象。 理论上，广义的合同变更包括合同的转让。 （二）法律特征 1．合同变更以有效合同为前提。 2．合同变更是合同内容的变化，在我国包括变更合同的要素性与非要素性内容。 3．合同变更并没完全消灭原合同关系。 第一节　合同的变更 二、合同变更的方式与条件 （一）协议变更的条件 第77条：“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。” 第78条：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。” （二）法院或仲裁机构裁决变更 1．对可撤销合同的变更 2．因适用情势变更原则引起的合同变更 第一节　合同的变更 三、合同变更的效力 1．当事人应按变更后的合同内容履行。 2．合同的变更无溯及力。 3．《民法通则》第115条：“合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。” 第二节　合同（债）的转移概述 一、债的转移的概念与特征 债的转让，指在债的关系不失其同一性的前提下，债的关系的一方当事人依法将其债权、债务全部或者部分地转让给第三人的现象。 1．债的转移属于债的主体的变更。 2．债的转移保持债的关系的同一性，即不改变债的内容。 3．债的转移通常涉及两方面的法律关系，即转让人与受让人之间的关系（对内关系）、他们与原债的另一方当事人之间的关系 。 第二节　债的转移概述 二、债的转移的原因 1．民事法律行为（包括单方、双方） 2．法律的直接规定 3．法院的裁决 三、债的转移的种类 1．债权让与、债务承担、债权债务的概括转移 2．债权或债务的全部转移、部分转移 第三节　债权让与 一、债权让与的概念 债权让与，指债的关系不失其同一性，债权人通过与第三人签订让与合同将其债权全部或部分地转让给该第三人的民事法律行为。 二、债权让与的有效条件 1．存在有效的债权。 有效的债权，指该债权真实存在且未消灭，并不意味着它一定能够得到实现。 第三节　债权让与 2．被让与的债权具有可让与性 《合同法》第79条：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： 　　（一）根据合同性质不得转让； 　　（二）按照当事人约定不得转让； 　　（三）依照法律规定不得转让。” 3．让与人与受让人就债权让与达成有效的转让协议（即债权让与合同符合合同的生效要件）。 4．形式上符合法律的规定。 《合同法》第87条：“法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。” 第三节　债权让与 三、债权让与的通知 《合同法》第80条：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。” 1．该通知是债权让与对债务人发生效力的要件，而非债权让与的有效条件。 2．由谁通知？以什么方式通知？ 3．须通知债务人的例外。 4．债权让与的通知被依法撤销的，债务人受表见让与的保护。 第三节　债权让与 四、债权让与的效力 （一）债权让与的对内效力 1．债权全部或部分转让给受让人，受让人取得债权人的法律地位。 2．非专属于债权人的从权利随之移转。 《合同法》第81条：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。” 3．交付与告知义务。 4．让与人对转让的债权承担权利瑕疵担保责任。 第三节　债权让与 （二）债权让与对债务人的效力 1．债务人应向新债权人清偿已转让的债权。 2．表见让与的效力 3．第82条：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。” 《合同法法释（一）》第27条：“债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。” 4．第83条：“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。” 5．诉讼时效中断的效力。 《民案时效规定》第19条第1款：“债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。” 司考真题 （2004-3-55-多）乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说