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国际民事诉讼中临时措施适用研究 　　【摘要】除存在涉外因素外，国际民事诉讼中的临时措施同国内民事诉讼中的临时措施至关重要的区别就是国际民事诉讼中，临时措施的适用将具有比国内民事诉讼临时措施更为复杂的情况。尤其是内国法院发布的涉及到外国的临时措施以及外国法院发布的涉及到内国的临时措施。会涉及临时措施的管辖权、终局性等多种问题。 　　【关键词】国际民事诉讼；临时措施；域外适用 　　【作者简介】房沫，西南政法大学博士后研究人员，广西大学法学院副教授，广西 　　南宁530004 　　【中图分类号】DF7 【文献标识码】A 【文章编号】1004-4434（2013）02-0106-06 　　在民事诉讼中，临时措施是指诉讼保全措施，又称为“临时救济”。国际民事诉讼中临时措施的定义，无外乎两个方面的考虑：临时措施的目的（或功能）是什么，什么样的措施可以被称之为临时措施（或者说临时措施包括那些种类）。但是即使是这两个方面，也难得在各国的规定和实践中寻觅到清楚一致的认识。实际上，国际民事诉讼中的临时措施同国内民事诉讼中的临时措施并不存在本质区别，只是在前者的法律关系中存在有某种或某几种涉外因素。因此，国际民事诉讼临时措施有别于国内民事诉讼措施的至关重要的一点就是国际民事诉讼中，临时措施的适用将具有比国内民事诉讼临时措施更为复杂的情况。 　　一、国际民事诉讼中的临时措施 　　（一）临时措施的功能 　　临时措施在国际民事诉讼中的功能，实际上也是临时措施存在的意义。其功能应是，在紧急情况下采取的。为保持现状，确保某种权利得到维护，从而使当事人有机会对实体问题进行诉讼。或者说，“临时保护措施的目的是为达到每一法律体系的基本目标及司法保护的有效性”，“临时措施的基本功能是确保终局判决的完整性”。欧洲法院对临时措施功能的定义是，保护要求审理实体争议的法院承认的权利，同时维护事实上和法律上的现状：国际法协会所采用的定义也是基于对临时措施功能的考虑，这包括两个：第一，维持现状，直到案件实体问题得到解决；第二，扣押能够满足终局判决命令的货物。 　　简单地说???国际民事诉讼中临时措施的功能同国内诉讼中临时措施的功能是一致的，都是在紧急情况下所采取的，为保障未来判决能够得到顺利有效执行的措施。临时措施首先是为保障未来判决的有效执行所采取的，所以，采取临时措施同本诉并行不悖，临时措施并不意味着最终的判决。其次，临时措施所起的功能是暂时的。即在最终判决作出之前通过各种手段维持现状，避免人为造成的判决执行的障碍。这种临时性表现在，一且申请临时措施的一方当事人在规定的或必要的期限内未提起诉讼，就应当取消临时措施；如果被采取临时措施的一方当事人提供了担保，临时措施也应当取消；临时措施的最长存续期只能延续到本诉判决做出。临时措施的具体时限一般由法律或做出临时措施决定的法院予以规定，这也是为了平衡当事人之间的利益：避免当事人一方蓄意逃避未来判决义务，保护相对方当事人的同时。也避免对临时措施指向的当事人造成损害。 　　（二）临时措施的分类 　　临时措施的种类随国家的不同而不同。很难从整体上做出一种适合各国规定的划分。有关临时措施的分类，依不同标准可分为： 　　1.以临时措施效力指向的对象为标准，临时措施可以分为对人的临时措施和对物的临时措施。对人的临时措施本质上是指向人的，比如，向债务人发出的禁止其从事某种行为的临时措施。对物的临时措施则是指向物的，其效力主要及于被扣押的财产或其他物。 　　2.以临时措施效力的界限为标准，临时措施可以分为意在域外发生效力的临时措施和仅在临时措施发布国境内发生效力的临时措施。前者可能涉及到外国当事人，位于外国的财产；后者仅仅在措施发布国境内起效，即使涉及到外国当事人或属于外国当事人的财产，一般其也在发布国境内，该国对于该当事人和财产有着充分的控制权。 　　二、临时措施的适用 　　国际民事诉讼中临时措施的适用问题分为两种情况，只涉及临时措施发布国国内的临时措施的适用按照该国国内法的规定进行；具有涉外因素的临时措施（内国法院发布的涉及到外国的临时措施以及外国法院发布的涉及到内国的临时措施），下文将分别予以阐述。 　　（一）两个问题 　　关于临时措施的适用，我们必须首先考虑两个问题：一是临时措施是否得当，最直接的即临时措施的管辖权是否得当的问题。因为只有合法适当的临时措施才能够得到一国的执行；其次，临时措施的适用还关涉到一个重要的问题，即所谓临时措施的终局性问题。一般的讲，只有终局性的判决才能够得到一国法院的执行，各国在承认和执行外国判决时总是要求该判决是终局的，那么临时措施如果需要其他国家协助执行时，终局性问题是否成为其执行的一个障碍。 　　1.临时措施管辖权 　　临时措施的管辖权之所以成为适用中的问题，皆因其