劳动合同法与师业务专题讲座.ppt

（三）非全日制用工 非全日制用工：每周工作时间不超过24小时，均每天工作时间不超过4小时 可以不签劳动合同 没有解雇保护 没有经济补偿金 社会保险须参加 工伤 非关键性岗位，灵活用工形式，成本相对低，但员工不稳定 * （四）劳 务（业务）外包 将公司某项业务外包给商事公司 两个公司的商事法律关系，不由劳动法调整 真派遣 假外包 * （五）发承包用工 建筑企业农民工 案例 主要涉及到工伤 有资质的承包者、无资质的包工头与雇佣的农民工之间的关系 是否是劳动关系 与谁存在劳动关系 否认定工伤 发包人将工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持。 确定劳动关系：谁管理控制 举证 发包方承包方承担连带赔偿责任 连带赔偿是劳动法责任 还是人身损害赔偿责任 * （六）大学生的适用 法律规定 1995年劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(以下简称“《意见》”)中第12条有规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同 立法模糊 其他未毕业大中专院校、职业学校学生是否适用未明 大学生的类型及适用 1.已毕业大学生 企业直接用工 适用劳动法 ：试用期、工资 社会保险 培训性质，并不正式用工，也没有建立劳动关系意向，没有劳动数量质量要求 签订培训协议不适用 * 2.在校未毕业大学生 勤工助学 暑期打工 毕业前的实习 职业学校整体实习 1.劳动关系 雇用关系？ 2.签订劳动合同，适用劳动法 案例 3.未签劳动合同，一般情况下不认定 A.认定劳动关系，单位承担劳动法责任 B、不认定劳动关系，按民事损害赔偿处理 4.不签订劳动合同的 商业保险适当分散风险 * 3.三方就业协议 1.就业协议属于民事协议 2.可以约定违约金、服务期，违约金数额无限制 3.约束报到义务，不报到可以要求支付违约金 4.报到后及时签订劳动合同、服务期培训期协议，违约金数额受限制 * （七）已退休的人员是否适用劳动法 1.已退休人员与单位之间不是劳动关系，不适用劳动法 （也曾有法院认定特殊劳动关系） 第7条 用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。（司法解释三2010年9月14日生效） 2.例外： 劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷，可以申请劳动争议处理 （司法解释一2001年4月16日生效） 3.本单位的到退休年龄及时办理劳动合同终止手续，外单位的提供退休证明 4.发生工伤，按雇佣关系处理 5.商业保险适当分散风险 * （八）企业停薪留职人员、内退人员、下岗待岗人员，双重劳动关系 1.按劳动关系处理 最高法院司法解释三第8条：企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理 2.提供相关证明 3.签订劳动合同 4.社会保险的处理，不能双重 * （九）兼职 事业单位在编人员 国家机关在编人员 兼职，目前尚未纳入劳动法 十）自由职业者 以是否存在管理关系来确定是否属于劳动法保护范围 承揽关系：承揽关系特征之一是所提供劳动不是定做方的主营业务，劳动者不受定做方的纪律约束。 管理控制 * （十一）外国人、港澳台居民在华或者在内地就业： 外国人在中国就业管理规定2010年修正 有就业许可证 最长5年 可以续订 有《外国专家证》并取得《外国专家来华工作许可证》的外国人，与中国境内的用人单位建立用工关系的，可以认定为劳动关系。 无就业许可证 未办理就业许可签订劳动合同，请求确认劳动关系的，不支持。 * 二、劳务合同、雇佣合同和劳动合同之间的区别与联系 劳务关系是指人们在以活动形式提供给他人服务的过程中形成的社会关系。 劳务者提供的劳务有时不仅包括劳动力，而且还包括智力成果。 其内容可以包括承揽、委托、服务、雇佣等不同性质的关系。 雇佣关系 劳务关系 雇佣关系不适用劳动法 * * 雇佣关系 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 (2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过) 第9条 雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇