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浅谈公司股权信托模式中MBO、ESOP法律问题 　　摘要：近年来，信托业已成为与银行、保险、证券一样成为了现代金融体系构成之一。目前，股权信托的应用越来越多，比如MBO、ESOP股权信托。但是目前股权信托的理论和法律规定都还不够完善，股权信托在实践中的优势以及存在的法律问题有待进一步探究。 　　关键词：股权信托；MBO；ESOP；法律问题 　　一、股权信托的概念 　　股权信托是指委托人将其持有的公司股权转移给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿对该股权进行管理或处分，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，归属于受益人即委托人自身或委托人指定的其他人。受益人取得收益的条件由委托人确定。股权信托设立以后，股份作为信托财产将会登记在受托人名下，受托人按照信托的目的，自主行使对股权的管理和处分的权利，并且对于除信托当事人以外的其他第三人而言，受托人就是受托股份的所有者并有权以股东的身份对抗包括公司在内的第三人。 　　近年来，随着我国《信托法》、《信托投资公司管理办法》和《信托投资公司资金信托管理暂行办法》等信托法律文件的颁布实施，各地信托公司回归信托本业，并按照规范的运作模式积极开展各种信托业务。2007年1月中国银监会颁布了新的《信托公司管理办法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》，对我国信托业作了进一步的规范。股权信托作为一种投融资工具和股权管理机制，在一些经济发达地区被企业所应用，而且发挥着积极的作用。实务中股权信托被大量应用于管理层收购和员工持股。 　　二、 股权信托在MBO、ESOP应用中所体现的优势及问题所在 　　（一）、MBO股权信托优势及问题 　　管理层收购信托（MBO）是指目标公司的管理者或经理层通过信托投资公司借贷所融资本购买本公司的股份，从而改变本公司所有者结构、控制权结构和资产结构，进而达到重组本公司的目的并获得预期收益的一种收购行为。 　　1.MBO股权信托的优势 　　第一，解决管理层收购主体人数问题。我国公司法规定，有限责任公司股东有人数上的限制，必须在五十人以内。如果管理层参与收购的股东人数很多，加???想参与收购的管理层人数也过多，由于人数上的局限将造成管理层收购无法顺利实现。将股权信托运用到管理层收购是管理层把资金信托给信托投资公司，由信托投资公司去完成最终的收购，因此无论管理层参与收购的人数有多少，都不会受到有限责任公司人数的限制。 　　第二，解决管理层收购的巨额融资问题。管理层收购除了面临收购主体适格、人数限制外，资金的来源也是很重要的问题。管理层的自有资金是有限的，与巨额的收购资金是有差距的。管理层可向银行贷款但作为个人往往不具有很大的信用额度，又没有可抵押的巨额固定资产，因此巨额融资来源很困难。MBO股权信托是由信托公司对信托项目设计出一定数量的信托产品并由社会投资者进行购买。信托公司可以将发行信托计划融到的资金贷给管理层，进而解决管理层融资难的问题。 　　第三，避免新设公司导致的双重征税。为了解决管理层收购人数限制及转投资的限制，管理层会选择设立一家新的公司作为收购主体，但是设立新的公司会面临企业所得税的问题，因而管理层就面临着双重征税的困境，就会降低管理层的收益。但是通过管理层收购股权信托能避免双重收税给利益带来的损失。 　　2.MBO股权信托中存在的法律问题 　　第一，MBO股权信托中的信息披露问题。MBO股权信托具有天然的屏蔽效应，可以使管理层在收购中不暴露真实身份。信托的这种信息隔离有优点的同时也存在诸多法律问题。信托公司持有资金进行最终的收购活动成为形式上的收购人和公司的股东，真正的投资人管理层可以躲在幕后控制和操作，这对于目标公司的其他股东以及今后的投资人来说都是显失公平的。 　　第二，MBO信托完成后上市公司独立性的问题。管理层收购完成后，公司的管理层拥有双重身份，作为公司股东的同时也担任着管理层的角色。这样可能有利于管理层更加勤勉的为了公司的利益管理公司事务。但是，成为股东的管理层同时与公司第一大股东的利益也趋于一致，管理层更容易与第一大股东联合，滥用股权及损害中小股东利益的现象便更容易出现。 　　第三，信托公司信用程度低。MBO股权信托是以信托公司能够顺利的发行信托计划融资，将资金贷给管理层完成目标公司的收购。目前我国形成一定规模的信托公司不多。与其他金融机构相比没有雄厚的资本支持，信用程度低下。加之信托公司长期经营中存在的各种问题造成的社会评价低。信托公司对此有着不可推卸的责任，但除此之外信托业法律法规的不完善也是一个很重要的原因。因此信托公司必须规范的开展业务，增加信用基础。 　　（二）、员工持股信托 （ESOP）的优势及问题 　　员工持股信托是指企业员工基于对信托公司的信任，出资委托信托公司认购本公司股权或直接将员工