关于建设工程合同索赔探讨.docVIP

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关于建设工程合同索赔探讨

关于建设工程合同索赔探讨   摘 要: 由于目前建设市场还不规范, 法制尚不健全, 无论是建设单位、监理单位还是施工单位, 对施工合同的编制和管理还缺乏经验, 合同条款还不完善,在施工阶段, 索赔是经常发生的。增强索赔意识、加强索赔管理是施工企业避免不必要的损失、保证工期、质量和经济效率的一种必要途径。   关键词:工程 合同 索赔 处理   中图分类号:TU723.1文献标识码:A 文章编号:      国际工程实践表明,索赔是建设工程承包中必不可少的行为,是决定承包商施工经济效益的关键环节。从施工实践看,索赔是必然的,因为工程合同本身难免有缺陷,在施工过程中,又可能遇到各种意外情况[1]。如自然条件恶劣变化导致施工无法正常进行,地质状况等技术环境与合同不一致导致施工难度加大,外界干扰影响了施工进程,国家政策、法令变化损害了承包商利益,国家发生政治风波等。这???都会损害承包商的利益,承包商为了追回这些损失,必然提出索赔。索赔可以促使工程建设企业增强风险管理能力,不断提高经营管理水平,改善企业经济效益,进而推动整个工程承包业的发展繁荣。   施工合同索赔管理工作是培育和发展建设市场的一项重要内容。我国工程承包双方在合同履行中对工程索赔认识不足,缺乏推行工程索赔所需的意识和动力。施工合同是索赔的依据, 索赔则是合同管理的延续。合同管理索赔要求承包商在签订合同时要充分考虑各种不利因素, 分析合同变更和索赔的可能性, 采取最有效的合同管理策略和索赔策略; 在合同整个履行过程中,要随时结合施工现场实际情况,结合法律法规进行分析研究。合理履行合同,不仅有利于保护企业的合法权益,更重要的是有利于企业尽快适应国际工程建设规范,提高企业未来的生存能力。   1 建设工程索赔的成因   索赔的成因是多方面、多层次的。提出索赔的一方往往提出诸多理由,涉及诸多问题,提出诸多要求。为了认识和分析这些原因,更好地进行索赔管理和操作,可将建设工程索赔的成因归纳为表层原因和深层原因。从这个角度认识、分析索赔的成因,有助于从事索赔工作的人员在不同的岗位上协同工作,顺畅地处理和解决索赔问题。   1.1 表层原因   表层原因是提出索赔的一方在索赔报告中所列出的种种理由,是人们首先注意到的。   (1)合同文件。一份合同文件中难免有疏漏之处,这些疏漏或错误会在文件之间或具体文件中产生矛盾,往往出现在人们将几份文件结合在一起的时候。这种原因是合同订立者的失误造成的[2]。   (2)工程实施。工程中的变更是常见的,有的变更会产生很大影响,尤其在变更项目的价格确定上往往出现争议和索赔。工程中的变更可能由业主提出,可能由监理工程师提出,可能是为了优化设计,也可能是由于外界条件逼迫而不得不变更设计或施工方法。   (3)付款。在合同工程的评估方面,问题仅限于计算和评估合同,通常集中在说明工程的工程量表上;在变更工程的评估方面,极易产生索赔和纠纷,纠纷通常集中在性质等各方面能否与有关条款相符合;在付款的条款方面,包括业主造成的违约现象,如拖延工资等。   (4)延期。包括拖延和中断,其中拖延又有两种类型,一种是工程停顿了,另一类是工程进度慢了。导致延期的原因有时是合同各方失误,有时是技术环境等外界条件的变化。   (5)错误的决定等。包括违约、终止合同、战争等。   3.2 深层原因   深层原因指索赔理由反映在工程项目方面的原因。   (1)建设项目的特殊性。现代工程规模大、技术性强、投资大、工期长,工程在实施过程中有许多不确定性,合同签订时不可能对所有的问题作出预见和规定,发包商也会有许多新的决策,这使得合同实施中的变更极为频繁,许多合同变更会导致工期延长和成本增加。   (2)建设项目外部环境的复杂性及多变性。工程的技术环境、经济环境、社会环境、法律环境经常在工程实施中变化,使得计划实施过程与实际情况不一样,这些因素会导致工程工期和费用的变化。   (3)工程建设者的多元化。工程参与单位多,各方面经济和技术关系错综复杂,互相联系又互相影响,一方的失误不仅会造成自己的损失,而且殃及合作者,导致索赔和争执。   (4)工程合同的复杂性。工程合同多而复杂,经常会出现措辞不当、缺陷、图纸错误,以致前后矛盾,双方根据各自的需要去理解,从而导致索赔。另外,在国际工程中,参加者来自不同的国度,使用不同的语言,有不同的工程习惯和法律背景,这也能导致对相同的合同条文产生不同的理解,更易引起工程索赔。   总之,索赔源于激烈的市场竞争,源于风险的分配与转移[3,4]。工程合同从订立到实施面临诸多风险,有合同各方自身造成的,也有外部原因造成的,这些风险由谁来承担,怎样分担,都是一个难题。承包商不甘心承担过多风险,因而会找种种理由向发包方索

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