私募股权投资与民间借贷及非法集资法律辨析.docVIP

私募股权投资与民间借贷及非法集资法律辨析 　　【摘要】 私募股权投资基金以其高回报率吸引着众多投资者的眼球，但如何合法地参与基金投资，避免陷入民间借贷、非法集资、集资诈骗的法律陷阱，有必要分清界定私募股权投资与民间借贷、非法集资以及集资诈骗的法律界限，本文拟对此做一些辨析。 　　【关键词】 私募股权投资 民间借贷 非法集资 法律辨析 　　自2009年10月30日首批28家创业板公司挂牌上市，当天，资本市场上立即造就了72名亿万富翁，藏身于这28家创业板上市公司之中的20家私募股权投资基金平均回报率高达5.76倍，最高回报率超过了30倍，私募股权投资基金以其惊世骇俗的开山之作开始登陆中国资本市场，进入大众的眼帘，越来越多的投资人以及普通的老百姓开始关注和参与这种投资形式。 　　一、私募股权投资基金的概念 　　所谓“私募股权投资基金”（Private Equity，简称PE）从字面上理解，相对于“公募”而言，是通过非公开的要约形式，向少数的机构或者个人投资者募集资金，建立一个资金池，然后向有发展潜力的企业进行股权投资，在该企业价值升值后，通过被投资企业上市、并购转让或者管理层回购等方式退出该投资企业，从而获利的金融活动。 　　与“公募”资金相比，私募基金不能通过媒体、刊物进行宣传，也不能为了募集资金而召开新闻发布会、以公开方式召开说明会或向不特定的大众群体发放宣传资料，只能以非公开的方式向少数有投资实力的机构或特定的投资者进行宣传说明，完成资金的募集。正是由于“私募股权投资基金”的“私募特性”，导致其与“民间借贷”、“非法集资”在概念与行为上存在容易混淆的法律界限，对于拟参与私募股权投资的投资人，必须分清“私募股权投资”与“民间借贷”、“非法集资”的法律界限，以免陷入非法行为的泥坑，承担资金损失的风险甚至承担刑事责任。 　　二、私募股权投资基金的组织构架 　　私募股权投资基金的组织构架最常见的是公司型构架和有限合伙型构架。 　　1、公司型私募股权投资基金的组织构架 　　公司型私募股权投资基金的组织构架下，一个基金就是一个有限责任公司，基金的出资人（或称投资人）就是这个有限责任公司的股东。按照《公司法》的规定，出资人享有股东的权利，承担股东的义务，所谓的“私募股权投资基金”实际上就是一个有限责任公司。 　　2、有限合伙型私募股权投资基金的组织构架 　　有限合伙型私募股权投资基金的组织构架，最初诞生于美国的20世纪70年代，到80年代，有限合伙型私募股权投资基金总规模已占美国各类私募资金的80%，在我国，有限合伙型私募股权投资基金始于2007年6月1日生效的《合伙企业法》，在此之前没有这种法律形式的经济主体。有限合伙的基金形式中，合伙人分为有限合伙人和普通合伙人两类，有限合伙人以其出资额为限对合伙企业承担有限责任，普通合伙人则要对合伙企业的债务承担无限连带责任。有限合伙型私募股权投资基金中，根据承担责任的不同性质，基金的出资人以有限合伙人身份存在，以其出资额（或称购买的基金份额）为限，承担有限责任，不参与基金的日常运作和管理；而基金管理人作为普通合伙人管理基金、运作基金，对基金的债务承担无限连带责任。 　　三、私募股权投资基金的运作模式 　　私募股权投资基金的运作与公募基金的运作相似，私募股权投资基金也需要由基金管理公司来运作，只是在运作的责、权、利的分配上有所不同，私募股权基金的管理公司拥有更大的自主权、更大的经济利益，同时也要承担更大的法律责任。 　　1、公司型私募股权投资基金的管理运作模式 　　对于公司型私募股权投资基金的管理运作，基金管理公司可以两种方式管理基金、运作基金，一种是由基金管理公司向被管理的“公司型私募股权投资基金”派驻董事，以公司董事身份成为“公司型私募股权投资基金”的高级管理人员，直接参与基金公司的投资管理，被派驻的董事有特别的表决权，甚至可以行使“一票否决权”。另一种是由“公司型私募股权投资基金”以签订委托管理协议的形式委托基金管理公司实施管理，类似于信托管理的形式。 　　2、有限合伙型私募股权投资基金的管理运作模式 　　有限合伙型私募股权投资基金的管理运作，目前通行的做法是由基金出资人以有限合伙人身份出资，以其出资额为限对私募股权投资基金承担有限责任，这部分出资大约占基金总规模的99%，基金管理人作为普通合伙人管理基金、运作基金，同时对基金承担无限连带责任，基金管理人的出资约占基金总规模的1%。 　　有限合伙型私募股权投资基金的优势之一：所有权与管理权的充分分离。基金管理公司的出资相对于整个基金规模来说是很小的，通常只占1%，但基金管理公司却拥有投资决策的充分话语权，出资达到99%的基金投资人通常不过问基金的运作情况，这是基于对基金管理公司专业能力的充分信任，这样的结