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论公司登记本质及其审查体制理性选择 　　中图分类号：D912.29 文献标识码：A 　　内容摘要：公司登记作为一种重要的商事登记，其本质为具有公法因素的私法行为。公司登记审查体制主要有实质主义、形式主义和折中主义三种，笔者认为我国应当建立形式主义审查体制，但也必须认识到其作用的发挥需要相应的配套制度。 　　关键词：公司登记 形式主义 审查体制 　　公司登记制度是公司人格得丧变更必经的程序，是公司人格的形式构成要素之一。公司登记是否是公司人格取得要件，各国有登记要件主义和登记对抗主义两种立法例（范健、王建文，2007）。前者即没有公司登记制度，就没有公司的存在，公司登记是公司人格的必备条件之一，只有经过登记，公司登记机关颁发了企业法人营业执照，才意味着公司成立了，颁发企业法人营业执照的日期是公司成立的日期，非经法定登记，不得以公司名义从事商事活动。后者是公司在实体上具备了法律规定的设立条件后，就可以以公司名义从事商事活动，也就意味着公司无需登记即可成立，只是未经登记的，不得对抗善意第三人。我国公司法第六条规定，设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。可见，我国采取的是登记要件主义，公司登记是公司人格的形式构成要素之一。 　　公司登记的本质 　　（一）公司登记是一种商事登记 　　商事登记以商事主体的不同，可分为个人独资企业商事登记、合伙企业商事登记和公司企业商事登记。公司是依法设立的以营利为目的的社团法人。在我国，公司法上的公司也是狭义上的公司和商事公司。既然为商事公司，从事商事交易活动，国家为了维护市场经济秩序的稳定和交易的安全，规定了市场准入制度。市场准入制度的目的在于通过公司登记机关严格依照公司法等法律规定的条件和程序把关，允许符合公司法等法律的公司进入市场并予以公告，维护市场秩序的稳定和交易的安全以及交易的快捷；当公司曾在登记机关登记的事项发生变化时，要求公司必须将此等改变事项进行变更登记并予以公告，这有利于交易的安全，否则善意第三人可能会基于其先前掌握的登记事项与公司进行交易，而此等事项已经改变，这必将不利于善意第三人利益的维护，因此，必须进行相应的变更登记，否则不能对抗善意第三人；当公司人格消灭时，必须进行相应的注销登记，当公司因为各种原因而解散时，先进行清算，包括破产清算和非破产清算，最后都必须进行注销登记。进行了注销登记并公告后，一个商事主体就从此在法律意义上消灭了。 　　（二）公司登记是具有公权力因素的私行为 　　公法和私法的划分是整个法秩序的基础和基本原则，然而其划分标准自乌尔比安提出公法和私法以来，一般认为凡是调整国家机关之间或国家机关与社会团体，体现权力服从关系的为公法，凡是调整私人之间或私人与私团体之间，以平等自愿意思自治为基础的为私法。公司登记的步骤可以分为申请和审核两个阶段。第一个阶段是申请，如何进行申请法律有明确规定，包括申请人、申请文件、申请时限和申请机关均为法定，这些规定不允许意思自治，应当属于公法性的条款。第二个阶段是审核，由工商行政管理机关依法审核申请人递交的文件，符合法律、行政法规规定的，登记为有限公司或股份公司，不符合法律、行政法规规定的，不得登记为有限公司或股份公司。可以说，公司登记是一个法定的机构依法审核申请人提交的信息并予以登记公示的过程，公权力因素浓厚，但与行政机关的正常行政活动相比，则存在重大区别。 　　公司登记审查体制类型 　　（一）实质主义审查体制 　　实质主义审查体制是指公司登记管理部门不仅要审查公司登记申请人提交材料的形式是否符合法律规定，还要审查提交的材料内容是否符合法律的规定，即申请人提交材料的内容和形式都必须合法，公司登记管理机关才应当给予公司登记，否则不予登记。该审查体制的优点主要表现在： 　　1.审查的目的是确保公司成立后所有信息均真实可靠，有利于交易安全。只有公司登记管理机关切实履行审查职责，认真审查申请人提交材料的内容和形式，确保所有信息的合法性和准确性，那么成立后的公司必将信息全面且真实准确。公司登记的信息公示后，交易对方可以及时查阅到该公司真实全面可靠的信息，自然有利于交易安全，而且提高了交易效率。 　　2.通过实质主义审查，使得公司登记后刻画出了一个真实、合法的公司人格，既有利于交易安全，同时也有利于维护公平竞争、有序的市场秩序，使得市场准入制度发挥了真正作用。在看到该审查体制的优点的同时，也必须清醒地认识到，该审查体制存