企业并购犯罪预防.docVIP

PAGE PAGE 7 企 业 并 购 的 犯 罪 预 防 四川仁竞律师事务所 李斌 冷鑫鸿 一、前 言 企业并购是当今世界各国优化产业结构和企业组织机构的重要手段，也是企业实施扩张、快速做大做强的有效途径。在世界经济一体化迅速形成的当今世界，市场的全球化、资本的国际化、企业的跨国化和竞争的白热化为更大规模、更深层次的企业并购提供了需求和条件。近年来，随着我国改革的深入和国有企业战略性改组步伐的加快，我国的企业并购也快速发展，并在我国的经济发展中发挥着越来越重要的作用。但是我们也应看到，我国的企业并购起步较晚，又处于计划经济向市场经济转轨时期，市场发育不够完善。这些对企业并购的健康发展产生着影响，更由于部分地方政府因急功近利和政绩工程的影响，而主宰企业并购事务，忽视对并购事务的法律论证和对并购方的资格审查，缺乏对主宰并购事务的权力的制约，越发使得企业并购事务中存在的问题更多。利用企业并购而实施诈骗、贪污等非法侵吞企业资产和国有资产的犯罪案件呈上升趋势。如何预防和减少借企业并购实施犯罪，就是本文所要探讨的问题。 二、企业并购中犯罪的表现形式 （一）程某借企业兼并之名，通过伪造金融票证、虚假出资等手段，在明知自己无任何履约能力的情况下，为了非法占有被兼并企业的财产，以资产重组、巨额投资、全员接收职工、按时发放工资、缴纳职工社会养老保险金等欺骗手段，与拟兼并的企业签订兼并协议，非法兼并企业。在兼并完成后，程某既不将这些企业的财产用于生产经营活动，也未按协议的规定承担这些企业的债权债务，却通过变卖、抵押、出租被兼并企业的有效资产和接收被兼并企业的其他收入等手段，获得企业财产，并据为己有，使犯罪得逞。 （二）成都市某实业发展总公司（以下简称成都公司）收购四川某科技产业有限公司（以下科技公司）股权案。成都公司利用广汉市某实业有限公司（以下简称广汉公司）与另一股东共同出资组建的科技公司股权转让机会，谎称公司实力雄厚，将以数千万元资金购买科技公司51%的股权，扩大公司注册资本上亿元等手段，通过签订《投资协议书》，骗取广汉公司的信任，取得科技公司绝对控股权。而实质上成都公司并未依约定投入巨额资产，仅将其承诺投入资金的很少一部份转入科技公司，拟投入的房产也未办理过户手续。成都公司在取得对科技公司的控制后，立即调整科技公司人事安排和财务管理，完全将科技公司控制在自己手中。将承诺投入科技公司的房产设置抵押，为其控股的另一公司取得银行贷款。并且成都公司还利用对科技公司的控制权将科技公司的应收货款全部交由其关联公司进行收取，以达非法占有科技公司数千万元资产的目的。 （三）1998年，四川省高速公路开发总公司（以下简称川高公司），在与广西北海国际招商股份公司（以下简称北海招商）的股份收购事务中，时任四川省交通厅厅长兼川高公司董事长的刘中山，为达到非法占有国有资产的目的，利用对收购事务的主宰权，通过在原实际收购成本的基础上虚增收购价1000万元的行为，与参与策划人共同将虚增的收购价款贪污。 从以上事例可以看出，企业的并购方对并购企业的股东或主管部门采用了欺骗的方法，以虚假的巨资投入、虚假承诺等骗取信任后，利用对并购企业的控制权，采用或恶意处分并购资产，或将并购企业的资产进行抵押而为其关联企业取得银行贷款，或直接将并购企业的存量货币转给并购方或并购方的关联企业等手段，非法占有并购企业的巨额财产。并购方的这些行为已经触犯了我国《刑法》的相关规定，是经济犯罪。而在企业并购事务中，现实的情况是政府主管部门对并购事务的影响。由于政府对并购企业的控制，因而能左右并购事务。这种权力一旦失去有效的监督和制约，就将产生职务犯罪。从经济学角度讲，职务犯罪的本身就是一种权力寻租现象。从计划经济向市场经济转型过程中形成的制度缺陷，也是企业并购中职务犯罪存在的原因。而无论经济犯罪或职务犯罪，都严重损害了当地经济的发展，严重危害社会经济的秩序。 三、如何在企业并购中预防犯罪 企业并购的犯罪预防，应当建立一种制度，或形成一个体系，只要规范了企业并购，就能预防和减少犯罪的发生。如何有效预防借企业并购而实施犯罪，还企业并购在我国经济发展中的积极意义的本来面目，我们试从以下几个方面进行分析。 （一）在企业并购前，对并购方进行严格的资格审查和对并购事务进行法律论证。 1、对并购方进行资格审查，以确保能选择最好的并购对象。以律师实务的角度看，资格审查应当包含财政评审、技术评审两方面内容。 财政评审。通过财政评审以确定并购方有足够的财政实力以保证并购的有效性和并购后企业的经济性。对并购方的财政评审可以通过以下方面进行： （1）并购方近三年来的财务资料，含企业资产负债表、损益表、现金流量表等。 （2）并购方的盈利能力，含净资产收益率、总资产报酬率、成本费用、利润表等。 （3）并购方涉诉