合约的解释.doc

序 笔者的《国际商务游戏规则—英国合约法》一书是本人认为对提高思维最重要的一本（另一本就是《国际商务游戏规则—英美证据法》），但它毕竟是在1998年出版，现在离开写的时候应该不会少过10年吧。所以难免有许多不完整的地方，加上笔者自己水平的提高与近几年来法律的急速改变，所以是有必要去把它更新。法律出版社的丁小宣先生估计是看到这一本书可以对中国同胞起到帮助，所以在一年多前就已经鼓励笔者对该书全面更新或者重写，然后在法律出版社的协助下出版与推广。但笔者后来感觉到去这样做会是耗时太久，因为合约法的面太广，所以最后决定是把合约法内的个别重要课题逐一去详细针对，然后个别去出一本书籍。这样的做法在英国是毫不奇怪，它早就有这种做法，而且光是针对一个合约法课题的单行本就可以是一本厚厚的上千页的书。举例说，针对合约的解释就有Kim Lewsion所著的《The Interpretation of Contracts》，针对误述就有J.Cartwright所著的《Misrepresentation》，针对非法就有R.A.Buckley所著的《Illegality and Public Policy》，针对损失的计算就有《McGregor on Damages》，等等，可见是学海无涯。笔者认为中国将来要成为一个思维高的先进法治国家，恐怕也难免会是出现这样的环境。笔者就是抱了这种心愿去尝试走这条路，先去出版一本针对合约解释的单行本。如果成功与受欢迎，笔者继续下去的是其他合约重要的课题，例如下一本计划是去针对损失的计算，等等。 讲到订合约，这是每个人每天都要做好几回的事情。日常的生活中经常会有草草去订下各种合约的习惯做法，例如去超级市场或者菜市场进行买卖。在这种小额的交易，要求太细节的买卖合约并不现实，而且整体而言反而会造成社会的没有效率与浪费。但它毕竟还是一份合约，大前提与大原则是可去享有订约自由。所以，难免造成不怕浪费与精明的一方，例如是超级市场，去订下对它有利的一面倒的标准合约条文，去强加在顾客的身上。而顾客对这种小额交易非但不会浪费时间去要求太细节的买卖合约，他更可能是完全不懂象合约解释的法律，所以十分容易上当，虽然这只是一个小额的交易。但针对这种情况，先进国家例如是英美也早有法律体系的改善去作出平衡。例如对货物买卖英国就有1979年《货物销售法》（更早的版本是1893年），要求卖方对销售的货物如果在订购的时候是没有提供买方一个检查的机会，就有一个责任是货物符合订购时的货物描述，也必须是满意的质量与符合订购时的样品。这种卖方的责任是不必买方（因为它可能不懂或者想去省事）去提出也有法律去规定，这可称为是法律默示的责任。 针对消费者，英国还有其他的法律对消费者或者弱者进行保护。就是即使一方（例如是超级市场）订下了一面倒的标准合约条文，特别是在免责方面，这也会被否定而要符合法律客观认为的公平与合理准则。但这样一来，就表示了双方其实根本不必花时间去订合约，因为订了也会是枉然，双方可以一谈妥了价格就去成交，其他的条文全部交由法律去默示或者规定。这正是岸上一般小交易的习惯性做法，所以，对一般的消费者而言如果对学习没有兴趣，他也的确不必看这本书。但接下去可见，这种对消费者的保护网一去到非消费者，特别是在国际商贸活动，是完全没有这种保护网。所以，对不想学习解释合约课题的人士，笔者劝他们一生做消费者而不要去涉足其他事情，特别是金额庞大的国际商贸活动。 在国际商贸关系，首先一个特点就是它同时会涉及金额庞大的多份合约， 每一个环节也是有不同的合约去串联起来。例如在一个国际货物买卖合约，首先产生的就是一个CIF或者FOB买卖合约，接下去会涉及货物转卖等活动而导致有一连串的买卖合约。另是派船一方的卖方或者买方要去租船就会要订下租船合约。船舶在装了货物后签发提单在提单转让后会变为一个独立的合约（虽然这个合约的产生并非是由双方谈判而订立，而来自各国有关的《提单法》或者中国的《海商法》去强制而产生的）。针对货物在付运的时候所会面对的风险，买卖双方会去投保而产生各种的货物运输保险合约。船舶在装卸港往往需要委任港口代理去处理各种业务，这又产生了好几个不同的代理合约。船舶需要燃油去行走这个航次，所以船东又要去与燃油供应商订立买卖合约。如此类推，所有其他大大小小的有关活动，例如是雇佣小工与拖轮，其他物料的供应，修船，救助，等等，都是由一个个不同的合约串联起来。这些商业合约都不是消费者合约，在没有法律的保护网下，所有订约双方的承诺与承担的责任都是要靠合约的条文/文字规定。而出了事故与争议，法官或者仲裁员也是通过去解释这些合约的条文/文字去判谁胜谁负。即使有限的法律保护例如《货物销售法》对货物的一些默示责任，也完全可以去以明示条文超越或者推翻。在这个范畴可以说英国法律是有完