工程承包合同诉讼的若干法律实务问题..docVIP

建设工程诉讼案件的若干律师实务问题 引言 建设工程诉讼案件的律师实务，主要可分为诉讼业务及非诉讼业务两大类。鉴于本人经验及能力，本文仅讲述诉讼业务。 要注意的是，诉讼和非诉讼的分类方法并不代表问题本身真正有多大不同，其实，无论是诉讼案件还是非诉讼事务，所要解决的问题往往是相同的。这里强调的区别，主要着眼于以下三点：第一，所要解决的问题发生的阶段不同，这一点很好理解；第二，处理问题的方式不同，诉讼中出现或发现的问题，往往是既成事实，无法改变，即使问题对已方不利，也只有尽量地去努力挽回，最终能否挽回在结案前一直存在不确定性；而非诉讼业务中遇到的问题往往还可以避免或挽救，解决起来要从容些，但相对来说律师的责任会更重，因为无法将责任推给当事人，因此，非诉讼业务对专业的要求也更高，甚至有时要求律师懂得工程预算或看懂工程设计图纸；专业素质不仅仅体现在法律上面，而且还体现在行业专门知识方面；第三，沟通对象不完全相同，诉讼中的沟通对象是已方当事人及经办法官（或仲裁庭）；而非诉讼中的沟通对象是已方当事人及合同相对方。跟当事人沟通存在一个如何当好学生的问题，应该勤于提问，跟法官沟通则有时需要当好一个老师。全国律协制定了一个《律师办理建设工程法律业务操作指引》，其第5条规定该指引主要用于律师从事建设工程非诉讼法律服务，但依我看该指引对建设工程案件的诉讼业务同样有良好的指导