第五节、外国公司地分支机构.pptVIP

上海交通大学《国际商法》 授课教师：侯兴政 第五节、外国公司的分支机构 一、概述 1、概念： 外国公司：是指公司国籍隶属于外国的公司。 2、法律特征： （1）相对于本国公司而言，外国公司是国籍隶属于外国的公司，该公司在本国设立的分支机构与其具有相同国籍。对于如何确定公司的国籍，理论上有以下主张。准据法主义，即公司成立依哪国法律，在哪国登记为准来确定；住所地主义，即以公司的管理机构或营业机构所在地来确定其所属国籍；公司经济活动中心主义；股东国籍主义，即以公司多数股东或以多数出资额股东的国籍来确定。我国是准据法主义。 （2）外国公司在东道国境内设立的分支机构，没有独立的法律人格，是该外国公司的一个组成部分。没有自己的公司名称和章程，没有独立的财产，没有完整的组织机构，不能以自己的名义对外享有权利和承担义务，其行为的一切后果均由该外国公司承担。《公司法》第203条“外国公司属于外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任”。 （3）外国公司在东道国设立分支机构须经东道国政府的批准或认可，并依法办理核准登记手续，领取营业执照。由外国公司分支机构的法律地位所决定，其并不是按照东道国法律所设立，无须登记成立新的法人，只要得到东道国政府主管机关的批准。所谓批准是指东道国政府承认其所属公司具有外国法人资格，准许该外国公司依法定程序在东道国设立分支机构。在法定期限内，其权利义务和东道国同种类公司相同。 （4）外国公司的分支机构须以赢利为目的，并在东道国境内开展营业活动。如果外国公司无意在东道国开展经营活动，而是偶尔派代表在东道国境内进行业务活动，就不能设立分支机构，只能设立代表处。代表处是外国公司在东道国的联络、服务性机构，不能以赢利为目的，不得从事生产经营活动。 二、我国法律的规定 1、外国公司分支机构的设立 （1）设立的程序。 外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。 外国公司申请设立分支机构应当向审批机关报送下列文件： 由该外国公司法定代表人签署的申请书；该外国公司所在国出具的合法开业证书的副本或影印本；该外国公司的公司章程的副本或影印本；该外国公司开户银行出具的资信证明；该外国公司法定代表人签署的分支机构代表人的授权证书或委托证书；分支机构代表人的简历和身份证明；在本国营业的业务计划书；股东会或董事会对于请求批准的议事记录；审批机构要求提供的其他资料。 外国公司分支机构的登记程序，原则上与本国公司设立分支机构的登记相同，应提交下列文件：审批机关签发的批准证书；验资报告；报审批机关批准时所需的全套文件。登记机关核发营业执照的日期就是分支机构成立的日期。分支机构要求变更名称、经营范围、代表、经营期限、注册地址，应当向原审批机关提出申请，获得批准后，向登记机关办理变更登记手续。外国公司有应登记事项而不登记，或已登记事项有变更不作变更登记，则不得以其事项对抗第三人。 上海交通大学《国际商法》 授课教师：侯兴政