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浅谈工程承包合同中存在风险问题及应对措施
浅谈工程承包合同中存在风险问题及应对措施 【摘要】随着社会经济的不断发展,施工合同作为施工企业安排施工、进行索赔、控制工程成本和进行竣工结算的依据,并且为转移风险提供可能。合同管理在建筑施工企业中成为非常重要的管理环节,因此,施工企业应重视合同管理,适时加强制度建设,建立合同管理体系,以达到控制企业成本、降低企业风险的目的。本文从施工合同的作用、施工合同管理的现状进行了阐述,对施工合同各阶段存在的问题进行了罗列和分析,并提出了加强合同管理、防范合同风险的有效对策。 【关键词】工程承包合同 合同风险 管理措施 中图分类号: TU723.1文献标识码: A 文章编号: 工程施工合同是发包人、承包人为完成特定项目,进一步明确双方责任权利关系的一种协议,是工程阶段制约双方行为的文件,也是双方在施工过程中遵循的最高行为准则。规模较大、工期长、材料设备的消耗大、产品比较固定、施工生产的流动性强、易受环境因素影响等是建筑工程几大特点,所以,合同风险是存在的,本文将对工程合同风险的管理进行详细分析并进一步给出对策和建议。 一、施工合同的作用 工程施工承包合同一般依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、法规、条例、规章等,结合中标通知书、招标文件、施工图纸、施工规范等国家规范性文件,由施工承包、发包双方在平等自愿的基础上订立。首先,工程施工承包合同是项目施工的依据,项目管理部门要根据工程规模、难易程度组建,工程的施工组织设计、计划、报表、竣工结算等要按合同的约定编制、报送,工程的质量、进度等都需按合同的要求组织施工,工程的材料、设备等应按合同约定的规格、数量、价格进行购买。其次,工程施工承包合同是发生纠纷时企业进行索赔的依据,由于业主违约、工程项目本身变更、施工条件和环境变化等引起的费用索赔都将依据合同条款予以解决。最后,合同能够有效转移企业风险。《示范文本》中违约、索赔、争议、保险、担保等转移风险内容如能双方充分协商并写进合同,那么就可将业主违约、工程变更以及自身在施工中发生的一些意外伤害向业主或第三方转移。 二、施工工程合同管理的现状 1、合同签订双方地位不对等 建筑行业竞争非常激烈,市场秩序不够规范,虽然国家合同法规定合同签订双方要在平等自愿的基础上签订,但业主方掌握资金等大量资源,而承包商往往是迫于生计,不得不接受发包商的霸王条款。例如某某高速公路路面工程合同条款11.3款,“合同计划交工时间为2011年11月20日至2012年10月20日。其中开工时间可以根据实际情况进行调整,但是最后交工日期可以由发包人要求提前,承包商均无权因此对发包人提出索赔”。从字面上就可以看出这是霸王条款,实际的中标通知书上的日期为2012年1月10日,下发开工令的时间是2012年3月15日,此时路基标段大部分都未施工到路槽标高,这意味着路面标段只有增加较大成本才能完成合同工期,业主随时可能还要求提前完成工期,这种霸王条款如果不规范,承包商不单面对没有利润或亏损的问题,而且还要考量赶出来的工期质量能否保证、工程安全是否可靠等,这都是双方地位不对等说造成的现状。 2、合同管理的意识不强,合同的作用发挥不充分 由于合同文本较长、合同附件较多,且签订时间较短,一般承包商在签订合同时都不能非常认真、仔细阅读合同文件,反复琢磨是否有不妥之处,是否有合同风险存在。承包商会存在这种问题最初是由于业主合同条款基本是不让修改造成的,久而久之承包商便也逐步形成了不看条款的不良习惯,使得很多本可以在合同签订之前便可以规避的风险不能及时被发现,在合同履行过程中造成一定的经济损失。 3、合同管理人才比较匮乏 合同管理人才要求同时具备专业技术知识、造价知识、法律知识,是从事项目策划和全过程管理的复合型人才。而就法律一项涉及面就较广,在短时间内是无法掌握所有的法律知识的,一般学习法律的人才很少能同时具备专业技术知识和造价知识,而合同管理目前还没有被提升到项目管理中的足够高度,合同管理人员待遇也普遍较低,所以导致从事合同管理的人才相对匮乏且质量不高,大多数都是只懂技术知识半道出家,不都法律知识或造价知识。此外,专门的培训合同管理人员培训机构极少,且一般建筑施工单位的合同管理人员工作量较大,工作时间较长,学习的机会较少,这就造成了人才培养的瓶颈,合同管理人员的素质和数量都需要进一步的提高。 三、工程承包合同各阶段存在的问题 1、投标阶段中的问题 一是承包人没有对市场进行周密的调查,对一些工程的特点、性质、规模等不够了解,不加思考的投标。二是没有了解发包人对于招标工程的难度系数、对承包人资质的要求以及中标后所存在的合同风险等。最后是没有对招标文件以及合同文本认真分析、审查。 2、在合同审查和签
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