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中央党校在职研究生 《比较法总论》 第九讲 法律全球化与 法律多元主义 主讲人：刘永艳 中央党校政法教研部教授 第九讲：法律全球化与法律多元主义 一、全球化和法律全球化 二、法律全球化的原因和表现 三、法律多元主义的意义 四、法律全球化对中国法治的影响 五、欧盟法与法律全球化（思考） 一、全球化和法律全球化 （一）关于全球化的主要观点 （二）法律全球化的提出 （三）关于法律全球化的几种观点 （一）全球化 1、左派的观点：认为全球化理论是以前理论的延续和翻版，以法律社会学家为代表，一种观点认为，全球化的实质是现代化，就是西方各种现代制度和观念在全球的扩展、普及和泛化，全球化的中心和动力源在西方 3、中派的观点 认为全球化是一种客观进程和我们面临的现实，以社会学家为代表，如吉登斯、哈贝马斯； 导致全球化的因素主要有：生产方式的变革；信息时代的到来；苏东剧变等导致国际政治格局变化的因素；我们日常生活中的一些变化，如男女平等 (二)法律全球化的含义 关于法律全球化的提出，学界有不同说法 一般认为，法律全球化一说最先是由美国加州大学法律教授夏皮罗提出的，法律全球化就意味着整个世界生活在一个单一的法律制度之下的程度，即整个世界都生活在单一的法律之下。但是，这个范围比较狭窄。 可以概括为两大学派 1.“非法律化”学派：将法律全球化描述成一个法律逐渐脱离其本来属性的过程。全球化的市民社会将不断产生由跨国公司、工会、新闻媒介联合体等实体所创设的，介乎国内法与国际法之间的“无国家的全球法”，从而出现法律的非国家化。 2.“法治化”学派 将法律全球化看作法律在全球范围内更有效地实现其调整社会关系的功能的过程。从法的表现形式看，法律全球化就是“法律趋同化”；从法的作用的角度，法律全球化就是法律解决全球性问题的作用的增强；从法律在国际社会中的地位看，法律全球化就是法治进程的加快。这一派的观点更接近世界范围内法律变革的现状及近期发展趋势。 二、法律全球化的原因和表现 （一）经济全球化的内在诱因 全球范围的资金、技术、生产、贸易等广泛流动，跨国公司和其他相关私法主体创制法律的活动增加 例如：经济全球化导致法律趋同化 1、交易规则的统一与趋同 通过战争？通过法律变革！ 二战以来：双边规则－若干国家的多边规则－许多国家共同制定和遵守的世界性规则－－WTO 经济全球化的客观反映和必然结果 2、当前法律趋同化的表现形式 联合国和众多国家组织制定了大量的国际公约、国际条约 区域经济组织制定的统一的法律：EU、NAFTA、APEC 两大法系相互借鉴和吸收 主权国家内部不同区域的法律相互统一 二、法律全球化的原因和表现 （二）国家主权受到挑战的结果 由于经济全球化，传统的国家主权理论受到挑战，从根本上动摇人们心目中的国家形象，与第一个原因密切相关 二、法律全球化的原因和表现 （三）特鲁伯克研究小组概括了8个原因 1、生产方式的变化 2、金融全球化的影响 3、跨国公司的影响 4、国际贸易及地区贸易集团的增加 1、契约法和商法的全球化 经济全球化，促使不同国家之间的商业交易增多，为了降低交易风险、保障预期利益，商人们为跨国交易设立规则，推动了世界范围内的商法规则的统一，国际商会编订的《国际贸易术语解释通则》《跟单信用证统一惯例》等，商人们长期形成的习惯确定化；各国国内商事立法趋同，甚至超越了不同法系。 2、公法的全球化 （1）WTO条约群及个成员国与其相一致的法律规范体系 （2）司法审查制度的全球化：美国的影响、民主化发展的结果、二战以来行政权的扩张和新的分权与制衡结构：咬合？ （3）人权保护的全球化：《世界人权宣言》（1948）标志着人权已是一个国际法问题；《公民权利与政治权利国际公约》《经济、社会和文化权利国际公约》《禁止酷刑国际公约》《消除一切形式的种族歧视国际公约》《儿童权利国际公约》，建立起人权保障的国际机制 5.区域性超国家法律的形成和完善？ 国际人权公约的实施，世界贸易组织的法律机制的运行，特别是一些重要的区域性准国家组织或超国家组织的制宪，如欧盟宪法条约，东盟宪章等，都表现法律全球化的趋势。 法律全球化的两种方式 1、国内法的国际化：“全球化的地方主义”，近代以来世界范围有2次：19世纪的法典编纂运动；20世纪司法审查制度 2、国际法的国内化：“地方化的全球主义”，国际组织的条约、规章为内国所接受，转变为具有法律约束力的规则，WTO,EU 三、法律多元主义的含义 （一）法律多元主义理论的产生和发展 1、古典法律多元主义,20AD70T之前 2、新法律多元主义，西方国家 （二）法律多元主义的含义 两种或更多种的法律制度在同一社会领域中的共存状态 （一）对法律全球化的分析