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债权人代位权实现法律问题的浅析 　　【摘 要】债权人代位权是债的保全的一种重要方式,是债权人的一项重要权利。债权人代位权制度有利于保障合同债权人的权利实现。法律设定代位权制度,根本目的就在于保持债务人的责任财产,从而确保债权得以清偿,责任得以承担。在我国民事立法中作为一项新生法律制度的债权人代位权制度,《合同法》对其的规定是不完善的,《合同法解释》也存在着一定的不足,其在实际的适用过程中出现了一系列的具体问题。笔者拟从债权人代位权行使的标的、范围、方式、限制等方面对债权人代位权制度予以初步的理论探讨。 　　【关键词】 代位权;实现;限制 　　中图分类号:K825.19 文献标识码:A 文章编号:1009-8283(2009)08-0264-02 　　 　　债权人代位权是债的保全的一种重要方式,是债权人的一项重要权利。其根本目的在于通过债权人代位行使债务人之权利,行使后果归属于债务人,从而使债务人承担财产责任的能力增强,进而达到增强债权人债权实现的可能性,其作用是保全债权而非实现债权。债权人代位权制度的设立,提高了债务履行和债权实现的可能性,对平衡债权人与债务人利益,保障交易安全,稳定市场秩序,有重要意义。 　　 　　1 债权人代位权制度概述 　　 　　根据《合同法》第73条的规定,债权人的代位权,是指债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人为保全债权,以自己的名义向第三人行使债务人现有债权的权利。 　　债权人的代位权是债权人以自己的名义行使属于债务人原有权利的权利,属于债权的保全。基于代位权制度,债权人在债务人有权利而不行使致使其债权的实现受到威胁的情况下,可代位行使本属于债务人的权利,从而维护自己的利益。 　　与民法中的多数制度不同,代位权制度是在近代民法中才出现的。债的代位保全最早源于罗马法中的代位请求权或简接诉权;然而,人们普遍认为,现代意义上的债权人代位权应以1804年的《法国民法典》为起始。《法国民法典》第1166条:“但是,债权人得行使其债务人的一切权利与诉权,专属于人身的权利除外。”此项规定对以后各国民法产生了重大影响,被大陆法系国家所采纳,日本民法、台湾民法中均有此类规定。 　　 　　2 债权人代位权实现中的几个问题 　　 　　2.1 代位权行使标的 　　债权人代位权行使的标的,即债权人的代位权应当针对债务人的哪些权利行使。立法例一般将其规定为债务人的权利范围内,且其权利应为债务人的财产权。 　　2.1.1 我国合同法解读 　　《合同法》第73条1款明确规定代位权的标的为“债务人的到期债权|”,后又规定“但该债权专属于债务人自身的除外”。这表明,债权人代位权的标的须是债务人的到期债权,即债务人对次债务人享有合法到期的债权,因为只有债务人的到期债权才可能出现债务人怠于行使其债权的情况,而损害到债权人的债权实现,这是代位权成立的主要构成要件之一。代位权针对的是债务人怠于行使权利的行为,此种行为只是未使债务人的财产增加,但在债权人对债务人债务未到期的情况下,债权人很难确定债务人是否有足够的责任财产清偿债务。再者,债权人对债务人的债权到期,债权人才能够判断债务人是否有足够的责任财产来清偿债务,若债务人没有足够的资产但其又不对他所享有债权的次债务人行使其债权,则此时债权人可代为行使债务人对次债务人的债权,以保证债务人财产的增加。其次,债务人对次债务人的债权也必须是合法的到期债权,同样债权合法是代位权存在的基础,到期债权则表明次债务人应当向债务人履行债务,因债务人的过错致使次债务人没有履行债务,且此种不履行致使债权人的债权受到损害而不能实现,此时合法的到期债权便可由债权人代位行使。《合同法》第73条1款后面的但书部分“该债权专属于债务人自身的除外”,则表明专属于债务人自身的债权不能成为代位权的标的,这一点是很明确的了。因为既然表明是专属于债务人自身的债权,则必须是法律明文规定的必须由债务人亲自履行的债权,或者是合同双方当事人约定,必须由合同相对方亲自履行的债权,这两种情况都是法律所规定认可并受法律保护的,所以不能由其他人代替行使。而代位权的实质即是由债权人代位行使本属于债务人而债务人怠于行使的权利,所以“专属于债务人自身的债权”不能成为代位权的标的,不能由债权人代位行使。 　　2.1.2 例外情形 　　债务人的未到期债权能否成为债权人代位权的标的?按照我国《合同法》的规定,债权人的未到期债权不能成为债权人代位权的标的。这是因为,一般情况下,次债务人并不会因为债权人代位权的行使而影响其原有的法律地位和利益,次债务人对抗债务人的抗辩权均可用于对抗行使代位权的债权人,那么,债务人对次债务人的债权如果未到期,次债务人则可以债权未到期而拒绝债权人,债权人自然无法行使其代位权。但是