第八节 合同法《总则》.doc

合同法《总则》 本章考情分析　　在最近3年的考试中，本章的平均分值为16分，属于非常重要的一章。从2000年以来，在4个综合题中，至少有一个出自《合同法》，其中2002年的第2、3个综合题均有部分考点出自本章。《合同法》的综合题考生应注意三个结合：　　　　（1）《合同法》、《票据法》的结合（2002年综合题第3题）；　　（2）《合同法》总则、分则的结合（2002年综合题第2题、2001年综合题第2题）；　　（3）《合同法》、代理、诉讼时效的结合（2001年综合题第2题）。　　本章考点较多，特别是2001年教材加入《担保法解释》后，复习难度加大。　　2003年教材根据最新法律规定，对本章内容进行了重大调整，其主要变化体现在：　　（1）在第三节中删掉了有关代理的全部内容，但由于教材第一章对无权代理的法律后果已有论述，因此考生仍应注意表见代理在综合题中的应用；　　（2）在第五节根据《担保法解释》和中国证监会的有关规定，增加了20个左右的新规定，具体分析见下文。　　　　最近3年题型题量分析 题　型 2000年 2001年 2002年 单项选择题 1题1分 1题1分 2题2分 多项选择题 2题2分 2题2分 ? 判断题 3题3分 2题2分 1题1分 案例分析题 1题11分 1题12分 11分 合　计 7题17分 6题17分 4题14分 　　本章考点精讲　　本章的重要考点包括：　　（1）实际履行与合同成立的关系；　　（2）不安抗辩权的行使及其效力；　　（3）代位权与撤销权；　　（4）合同的法定解除条件；　　（5）承担违约责任的方式；　　（6）合同的担保。　　一、格式条款（P228）格式条款（P228）　　（1）提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效；　　（2）格式条款具有《合同法》第52条规定的情形时（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的）无效；　　（3）格式条款具有《合同法》第53条规定的情形时（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的）无效。　　（4）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。　　（5）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。　　【例题】根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列各项中，属于无效的格式条款有（　）。　　A．损害社会公共利　益的格式条款　　B．违反法律强制性规定的格式条款　　C．有两种以上解释的格式条款　　D．以合法形式掩盖非法目的的格式条款　　【答案】ABD　　【解析】对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，并不导致无效，因此选项C是错误的。 　　二、合同的订立程序（2000年综合题）（P229-230）　　1、要约和要约邀请的区别　　（1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。　　（2）要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。　　【例题】育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称我学校急需电脑50台，如你公司有货，请速告知。华夏公司第二日即派人将电脑50台送到学校，而育红学校此时已决定购买另一电脑商的电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠纷。关于本案的下列表述中，正确的有（　）。　　A．育红学校的发函属于要约邀请　　B．育红学校的发函属于要约　　C．育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为　　D．育红学校拒绝接受华夏公司电脑不属于违约行　　 【答案】AD 　　【解析】育红学校的发函不具备合同的主要条款，属于要约邀请，没有法律约束力, 育红学校不构成违约。　　2、要约的生效、撤回、撤销和失效　　（1）要约到达受要约人时生效。　　（2）要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。　　（3）在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但《合同法》规定，下列情形要约不得撤销（注意多选题）：　　①要约人确定了承诺期限；　　②要约人以其他形式明示要约不得撤销； 　　③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。　　【例题1】根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列各项中，属于不得撤销要约的情形有（　）。　　A．要约已经到达受要约人　　B．要约人确定了承诺期限　　C．要约人明示要约不可撤销　　D．受要约人已对要约作出承诺　　【答案】BCD　　【例题2】根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列要约中，不得撤销的有（　）。（2001年）　　A．要约人确定了承诺期限的要约　　B．要约人明示不可撤销的要约　　C．已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约　　D．受要约人有理由认为