2017司法考试-法理学学习笔记.docx

法理学 第一章 绪论 第一节 法学 一、法学的概念 1.法学又称为法律科学，是以法（或法律）这一社会现象及其规律为研究对象的人文社会科学。 2.法学体系：一个由各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。划分： （1）从认识论角度，可以分为理论法学和应用法学（法理学和法律史学是理论法学，其他部门法一般都是应用法学） （2）从法律制定和实施角度，可以分为立法学、法律解释学、法律社会学等 （3）从法学与其他学科关系角度，可以分为法学本科和法学边缘学科 二、法学的产生和发展 ?产生条件：关于法律现象的材料的一定积累+专门从事研究法律现象学者阶层的出现→不是有了法就有了法学→恩格斯在《论住宅问题》中指出：随着立法发展，出现了新的社会分工，形成了职业法学者阶层，同时也就产生了法学。 ?历史发展：（西方） 1.法学最早源于古希腊。古罗马共和国时期发展成一门独立学科，出现法学派别和法学著作，如盖尤斯的《法学阶梯》。 2.中世纪西欧，法学成为神学分支。12—16 世纪，出现以研究和恢复罗马法为核心的新的法学，主要是意大利的注释法学派。 3.17—18 世纪，资产阶级思想家提出许多重要法律思想、理论和学说。 4.19—20 世纪，出现许多资产阶级法学流派，主要有自然法学派、分析实证主义法学派、社会法学派和新自然法学派等。 三、西方主要法学流派（2017）——自然法学派、分析实证主义法学派、社会法学派 1.自然法学派：（恶法非法）以17、18世纪的古典自然法学影响最大。这时期的自然法学充分体现了自然法、自然权利与社会契约等人本主义法律观，崇尚自由平等，主张天赋人权。主张法是人的理性，强调自然法普遍永恒，且高于人定法，人定法符合自然法时才是真正的法律。近代自然法学派代表人物：洛克、孟德斯鸠、卢梭；现代新自然法学派代表人物：富勒、罗尔斯、德沃金。 2.分析法学派：（恶法亦法）19世纪产生，以实证主义哲学为基础，反对形而上学的思辨方式和寻求终极原理的做法，反对超越现行法律制度的任何企图，试图将价值考虑排除在法理学科学研究的范围之外，并把法理学的任务限定在分析和剖析实在法律制度的范围内。早期代表人物：边沁、奥斯丁；20世纪代表：凯尔森、哈特。 3.社会法学派：起源于19世纪后半期的德国，盛于20世纪西方各国。代表人物：德国的艾尔利希，美国的霍姆斯和庞德。社会法学派强调研究“现实的法学”，研究法律现实的各个方面，反对实证主义法学派仅对法律进行形式逻辑上的研究，但他们对实证主义的批判是从反科学的立场出发的。对于法律来源、性质和作用的论述，着重宣扬法的社会性。 【总结】实证主义法学派（分析、社会）与非实证主义法学派（自然）的区别：是否认为法与道德间有本质、必然的联系。 其他影响较大的学派：19世纪历史法学派（民族精神）、哲理法学派；20世纪经济分析法学派、女权主义法学等；20世纪末后现代法学思潮（以批判法学、法与文学运动为代表） 四、马克思主义法学：19世纪40年代以马克思主义为指导来研究法律现象的学科的总称（使法学成为科学）。特征： 1.以往法学都在不同程度上以唯心史观为基础。有的认为法与经济无关．有的否认经济对法的决定作用。马克思主义法学以辩证唯物主义和唯物史观为指导，认为法是国家意志的体现，归根到底是由社会的物质生活条件决定的。 2.以往的法学大多试图掩饰和否认自己的阶级倾向性，主张法学是超阶级的，是“公共意志”的体现。而马克思主义法学则认为在阶级社会中，超阶级的法学是不存在的，法学总是为一定的阶级利益和对一定阶级有利的社会制度服务的。 3.以往法学大多认为法是超历史的、永恒存在的，而马克思主义法学则认为法是人类社会发展到一定阶段的产物，它是随着私有制、阶级和国家的出现而出现的，随着国家的消亡，阶级意义上的法也将会趋于消亡。 第二节 法理学 一、概念：法理学是从总体上研究法和法律现象的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法治基本理论问题的理论学科。 1.研究对象是一般法，是法和全部法律现象及其规律性。一般法指法的整个领域或者说整个法律现实，还可以指古今中外的一切法。 2.法理学是法学的一般理论、基础理论和方法论；与部门法学是一般与特殊的关系；与法制史、法律思想史是“论”与“史”的关系。 二、法理学的研究方法和意义 1.方法：马克思主义哲学方法，即辩证唯物主义和历史唯物主义方法，是法学研究核心和基础。但不能以马克思主义哲学这一总的方法论代替法学自身的方法论，如阶级分析法、价值分析法、实证分析方法（社会调查、历史调查、价值分析、阶级分析、分析和比较、词义分析、社会效益和经济效益分析的方法） 2.意义：是学习法学其他学科、培养法律思维方式、培养法律理论素养、培养实际工作能