公司法课件4第四章公司的设立.ppt

公司法 第四讲;第四章 公司的设立;第一节 公司设立概述;第一节 公司设立概述;第一节 公司设立概述;第一节 公司设立概述;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第二节 公司设立的具体制度;第三节 公司设立的效力;第三节 公司设立的效力;第三节 公司设立的效力;第三节 公司设立的效力;第四节 设立中公司的法律问题;第四节 设立中公司的法律问题;第四节 设立中公司的法律问题; 是公司必须具备的书面法律文件，是对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的、调整公司组织关系和行为的基本准则,被称为公司宪法。 ;二、性质：契约说和自治法说;我国通说;三、特征;1、法定性;2、自治性;3、公开性;四、作用;《上市公司章程指引》第十条;五、模式;英美法的复合模式;;六、章程内容;;;有限公司章程应当载明的事项（中国法）;股份公司章程应当记载的事项（中国法）;我国目前存在的问题;讨论案例： A公司系一家为开发约40亩的土地（市值约8000万元）而专门组建的项目公司。发起设立时有甲乙两个股东，甲持股80%，乙持股20%。在商议公司章程时，在小股东乙的坚持下，报送工商局的章程中规定“公司为他人提供担保的，需由公司股东会作出决议，担保限额为人民币1000万元。股东会就提供担保作出决议时，须经全体股东一致通过，否则无效。”A公司将含有上述内容的章程报送工商局申请设立登记时，工商局要求必须使用其制式文本，否则不予办理。A公司与工商局就此发生争执，为尽快完成注册手续，A公司只得接受了工商局的制式文本。但A公司在取得营业执照后，随即以工商局为被告向人民法院提起诉讼，要求更换存档的公司章程。; 在该行政诉讼进行过程，A公司为C公司从B公司（小贷公司）借款2000万元向B公司提供连带保证责任担保。B公司发放贷款前，核查了A公司在工商局存档的公司章程，未见异常规定，为稳妥起见，在要求A公司提供代表三分之二以上表决权通过的股东会决议后， B公??与A公司签订了保证合同，并发放了2000万元借款。随后，甲将所持有的A公司80%股权转让给了丙（未披露担保的事项），离开了公司。; 行政诉讼案经法院审理，认定A公司股东拟定并报送的公司章程不违反法律、行政法规的强制性规定，确认工商局不予登记的行为违法，并责令其重新登记并更换制式公司章程文本。 B公司2000万元借款到期后，C公司未能按期归还且已无偿债能力。B公司遂将A公司一并起诉至人民法院要求承担保证责任。A公司以公司章程中有特殊规定做出抗辩，请求确认保证合同无效。;需讨论的问题： 如法院支持了A公司的抗辩，以章程有特殊规定为由宣告保证合同无效，B公司能否就因担保无效导致不能清偿部分的债权部分向工商局提起赔偿诉讼？法院能否参照《物权法》第二十一条规定判决工商局承担赔偿责任？ 反之，如果法院支持了B公司的诉请，以B公司发放贷款时，工商存档的公司章程并无该特殊规定，B公司系善意第三人，认定保证合同有效。A公司能否向工商局提起行政赔偿诉讼？;问题命名:公司章程个性化 任意事项涉及举例: 1、对股东会召集程序、议事方式、表决程序、决议内容的规定 1）召集程序：发出通知主体、通知方式、通知时间 2）表决权行使： A.股东按实缴的出资比例还是认缴的出资比例行使表决权的问题； 《公司法》第四十三条：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。” B.按照股东为公司提供资源的差异性，在章程中不按出资比例而是由股东间直接约定一个表决权行使的比例；;C.公司章程规定优先股股东不具有表决权的问题； D. 将表决权让渡给其他股东行使的问题（干股股东转让表决权、股东争夺控制权时一致行动人的协议）4）股东会的表决程序问题 《公司法》第四十四条第二款规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。” 实务中遇到的问题： 公司章程中的条款“公司增加注册资本的决议必须经代表四分之三以上表决权的股东通过”，该条款是否有效？;基本案情： 2001年，余姚市的黄先生、何先生和龚先生三人均等投资设立了华昌公司，每人各占三分之一的股权。在制定公司章程时，三个人一致同意在章程的第十九条写入这样一款内容：“股东会决策重大事项时，必须经全体股东通过”。三人中业务能力最强的何先生被推选为执行董事兼公司法定代表人，华昌公司的所有经营和管理工作都由他负责。公司经营几年后暴露了一些问题