论习惯法的概念与作用-温州大学学报.PDF

第 28 卷第 4 期 温 州 大 学 学 报 ·社 会 科 学 版 2015 年 7 月 Vol 28, No 4 Journal of Wenzhou University · Social Sciences Jul, 2015 论习惯法的概念与作用 刘桂丽 (宁夏司法警官职业学院应用法律二系，宁夏银川 750021) 摘 要：习惯法的概念和作用历来是学者们争论不休的话题，要了解习惯法需要从制定法和习惯法的 关系着手，制定法并非如部分学者所主张的是 “统治阶级意志的体现”，将制定法的来源归结为习惯法 更为恰当，制定法则是在习惯法的基础上产生的，制定法不能违背习惯法。自人类社会产生之初，习 惯法一直发挥着非常重要的作用；当今社会，习惯法仍然具有非常重要的现实意义。遵守习惯法更有 利于纠纷的解决，习惯法的作用不可忽视。 关键词：习惯法；制定法；现实意义 中图分类号：D903 文献标志码：A 文章编号：1674-3555(2015)04-0044-05 DOI ：10.3875/j.issn.1674-3555.2015.04.008 本文的 PDF 文件可以从 xuebao.wzu.edu.cn 获得 一、习惯法的概念 习惯法作为法的重要组成部分，在社会生活中一直占有举足轻重的地位。然而，如何界定习 惯法，一直是法学界争论不休的话题。关于习惯法的称谓，有 “民间法”、“民间社会规范”、“民 ① 间习惯法”、“非官方法”、“活的法”、“行动中的法”、“非正式的法”、“准法规范”等提法 。笔 者认为，上述种种称谓仅仅是对习惯法的外在称呼不同，而其内涵是一致的，比如张三可以改名 叫张四、张五等，实质上指的是一个人，因此，习惯法叫什么不应当是我们争论的焦点，我们关 注的应当是习惯法的内涵，即什么是习惯法，习惯法与制定法的关系怎样，以及习惯法在社会中 占据怎样的地位。 （一）几种常见观点的质疑 关于什么是习惯法，法学界不同的学者有不同的观点。《法学大辞典》中的表述：“不成文法 的一种。国家对某些社会习惯予以认可并赋予法律效力后成为法律。习惯经过长期实践被社会公 民所公认，在此基础上国家认可其具有法的约束力就成为习惯法。”梁治平教授认为，“习惯法乃 是由乡民长期生活与劳作过程中逐渐形成的一套地方性规范；它被用来分配乡民之间的权利、义 务，调整和解决他们之间的利益冲突；习惯法并未形诸文字，但并不因此而缺乏效力和确定性， 它被置于一套关系网络中实施，其效力来源于乡民对此种 ‘地方性知识’的熟悉和信赖，并且主 [1] 要靠一套与 ‘特殊主义的法系结构’有关的舆论机制来维护。” 此外尚有其他主张。 收稿日期：2014-06-03 基金项目：宁夏司法警官职业学院院级课题(2014NSJY10) 作者简介：刘桂丽 (1983- )，女，山东烟台人，助教，硕士，研究方向：法理学 ① 范愉称之为“ 民间社会规范”, 李可称之为“ 民间习惯法”, 千叶正士称之为“非官方法”, 埃利希称之为“活的 法”, 等等. 刘桂丽：论习惯法的概念与作用