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行政法 第四章 解題 本章最主要的概念有：公權利、反射利益 、保護規範理論 、特別權力關係；主要 的大法官解釋有 ：釋字第 469、187、243、323、338、491、462、382、563、380 、 430、295、378等號解釋；與本章有關連性之議題有 ：公務員之保障與救濟途徑 （公務人員保障法）。 第一部分 ：基本題型 壹、公法上權利與反射利益概念有何不同？如何區分？其區分有何實益？試分別 說明之 。 擬答 （一）公法上權利 公法上權利是從人民的立場出發，指個別的人民在 「公法」所賦予的 「法 律上之力 」，以追求個人利益為目的 ，而可以請求國家或地方自治團體作 一定的行為的權能。公權利之要件如下： 1)須有使公行政負有作成特定行為意義之法規範 2)該法規範須在於達成個別人民之利益 3)須授與當事人貫徹其利益之法律力量 （二）反射利益 反射利益指是特定行政法規所設定之行政義務 ，如僅在於達成公共利益 ， 個別人民雖因之間接獲得利益 ，則此一利益 ，稱之為 「反射利益 」。如公 用道路之利用通行 、政府賑災救濟 ，人民受救濟之利益。 （三）公權利與反射利益之區別： 受保護規範理論之影響 ，傳統上墨守公權利與反射利 益之二分法已受挑 戰 ，依該理論 ，認為公權利是經由法規之解釋 ，對行政主體課予義務之法 規 ，其目的在於（至少在於）保護及承認特定個人之利益 ，即存在人民之 公權利。而反射利益：行政法規如僅為公共利益 ，設定行政主體之行為義 務，人民因而獲有利益者，係反射利益 。因其利益並非法律之目的所在 ， 或僅偶然發生者 ，則為反射利益 （四）公權利與反射利益區分實益： 傳統上區分二者在於反射利益並不得提起爭訟救濟 。反射利益不見有公法 上之請求權 ，而不得主張及請求實現，此主張對於撤銷訴訟上係有其作 用 。實務上認為道路之使用為反射利益 （53裁39）、受鄰人建物影響之採 光為反射利益 （70判990）。近來受 「保護規範理論 」之影響 ，反射利益 的範圍已逐漸縮小 ，擴大人民救濟之機會 （參見釋字第四六九號解釋）。 淘花/文库专用 貳、請以公務員被依考績法予以記兩大過免職為例 ，說明法律保留、正當法律程 序、司法審查等行政法基本原則之適用。 擬答 ： 公務員與國家之關係，在法律性質定位上 ，傳統上被解釋為 「公法上之勤 務關係」，屬 「特別權力關係」之一種 ，在特別權力關係下 ，無法律保留 原則之適用且司法不予審查 。二次戰後基於人權之保障 ，德國學者 Ule 提出折衷說 ，認為若屬基礎關係 ，因涉及其基本權利之侵害 ，應准予提起 救濟 ，若僅屬管理 （經營）關係 ，因未涉及身分之改變 ，故仍不得提起救 濟，此說為我國實務所採用，並將公務員與國家之關係定位為「公法上之 職務關係 」（參照釋字第二四三號解釋），合先敘明 。以下依釋字第四九一 號解釋分別說明公務員免職處分與法律保留 、正當法律程序、司法審查等 原則之適用 ： （一）免職處分與法律保留原則 ： 1.中央與地方機關依公務人員考績法或相關法規之規定對公務人員所為 免職之懲處處分 ，為限制人民服公職之權利 ，實質上屬於懲戒處分 ，其 構成要件由法律定之 ，法律固得授權主管機關發布命令為補充規定，其 授權之目的 範圍及內容應具體明確， ，方符憲法第二十三條之法律保留 原則意旨 。 2.公務人員考績法第十二條第一項第二款規定各機關辦理公務人員之專 案考績，一次記二大過者免職，同條第二項復規定一次記二大過之標準 由銓敘部定之 。此項免職處分係對人民服公職權利之重大限制，自應以 法律定之。上開法律末就構成公務人員免職之標準 ，為具體明確之規 定，與前述解釋意旨有違。 （二）免職