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PAGE \* MERGEFORMAT 7 子公司与分公司对比分析 从公司的法律制度、涉诉风险、投资限制、设立方式、股权结构、管控方式、业务权限、财务管理、税收成本等九个方面，简要分析子公司、分公司的差异之处。 企业集团成立子公司或者设立分公司，虽两者在诸多方面存在差异，但只要选择适合公司发展的形式，无论何种形式，都能够起到对现有资源优化配置的作用，实现公司的发展。本报告主要从法律制度和税收财务等层面入手，不涉及具体数据，简单分析两种形式之优劣，为公司治理提供参考。 一、法律地位 法律地位是子公司和分公司两种形式的基本差异。法律地位之不同，决定了两种公司形式在其他诸多层面的不同之处。 子公司具有独立的法人资格，即为一个新成立的公司。子公司以自己的名义从事相关活动，以其自身全部财产独立承担民事责任，与母公司无直接关系。成立子公司要制定自己的公司章程，在工商部门领取《企业法人营业执照》，且子公司具备当然的诉讼主体资格。 分公司属于总公司的分支机构，即与总公司实质一体。它不具有独立的法人资格，没有属于自身的独立财产，不设公司章程，领取《营业执照》即可。分公司一般在财务、人事和管理等多方面由总公司决策管理，若因债务问题产生法律责任，由总公司承担，不存在连带之责。同时，依法设立的分公司亦具有诉讼主体资格。 据此：由于法律上的独立人格，子公司在经营、管理层面上的权限独立且广泛，相对于分公司而言，由于减少了上下级行政管理上的隶属关系，总体上行政管理成本相对较低。但在子公司成立之初，由于各项管理和制度都需要探索性地制定和调适，故早期管理成本较高。从公司财产角度看，成立子公司需要母公司的资金投入，一旦投入则资本所有权发生转移。而分公司只需直接拨付，所有权不转移。故而子公司一旦成立，即成为独立责任承担之主体。 二、涉诉风险 涉诉风险是两种公司形式的关键差异，也是一种法律意义上的经济成本。 子公司能以其自身财产独立承担民事责任，与母公司互不相关。因此，一般情况，成立子公司后，母公司不再承担子公司之责。但存例外涉诉情形：出资人（即子公司的各股东）出资不实或有抽逃资金，以及公司人格否认的情形下，债权人不得就未得清偿部分向出资人追偿。特别要注意的是，如果子公司有母公司的股份或者其他收益，亦可被执行。 分公司业务开展过程中，出现债务履行不能情形时，因分公司无独立法人资格，债权人可以要求设立公司（总公司）承担清偿义务，提起诉讼时，可以直接把设立公司列为共同被告要求承担责任，分公司不能承担时，由总公司承担全部责任（事实上，分公司的财产亦属总公司）。在承担责任的内部分配机制上，通常优先执行分公司的财产，其财产不足以清偿时，再由总公司以自身财产承担补充责任。 据此：设立子公司，与母公司成为独立的法人实体，一旦涉入债权债务纠纷（成为债务人的情形），则独立承担法律责任，与母公司并无关联。而分公司即使拥有诉讼主体资格，其财产不足以偿付债务时，总公司也必须承担。《民诉意见》四十一条规定，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。依据上述法律的规定，只要分公司是依法设立的、具有相应的授权、领取了营业执照，就有当事人资格，可以以分公司作为诉讼主体参加诉讼。故，无论是子公司和分公司涉诉，一般情况下，母公司或者总公司都不会直接涉诉，除非在设立分公司的情况下，总公司被列为共同被告。总体而言，成立子公司则集团涉诉的法律风险较小，设立分公司则不然。 三、投资限制 成立子公司一般为全资或者控股。根据《公司法》，在成立子公司的情形下，母公司的投资受到其公司章程的约束，即：母公司的投资或者担保的总额，及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 如果设立分公司，总公司对分公司的投入原则上不受限制，其“投资”属于内部的财务管理关系。 据此：母公司的投资将成为子公司注册资本的全部或者部分，注册资本又是公司承担责任的界限，也是一种信用担保。如果成立的全资子公司，短期内不增资扩张，根据公司资本恒定原则，对公司的担保数额有一定的限制，也决定着公司的规模。而分公司由于无独立法人资格，以总公司的注册资本为责任界限和信用担保，在公司设立初期，担保额度大，有总公司的商誉为后盾，短期发展空间较大。 四、设立方式 子公司成立方式比较严格，即参考新公司成立的要求。通常由一个股东（一人有限责任公司）或者两个以上股东按照公司法规定的公司设立条件和方式投资设立（详见《公司法》相关规定）。 相对而言，分公司的设立方式较为宽松，总公司可向相关地区工商部门申请设立，属于设立公司的分支机构，在该公司授权范围内独立开展业务活动。 据此：无论是设立有限责任公司还是股份有限公司，成立子公司实际上进行的是一套新公司成立的法定程序，而分公司设立的程序相对简化