合同能源管理-节能服务合同使用说明(律师意见).docVIP

合同能源管理-节能服务合同使用说明（律师意见） 节能服务合同(参考文本)使用说明　　 一、节能服务合同是EMC公司采用“合同能源管理”这种节能服务机制时，与客户签订的一个基础性合同。所谓“合同能源管理”机制，就是用“合同”这种形式来明确彼此之间在“能源管理”中的法律关系，以“合同”来调整、规范双方之间的权利义务关系达到分享节能效益的目的。可以说，节能服务合同是“合同能源管理”机制的灵魂，也是实施“合同能源管理”机制的根本手段。没有合同就没有“合同能源管理”，没有一个完善的合同作保证，就不能确保“合同能源管理”机制的有效落实。　　从中国的EMC公司的的实践来看，对“合同能源管理”模式下的节能服务合同起草、谈判工作重视不足是一个十分突出的问题。很多项目的合同过于简单，对项目实施过程中可能遇到的问题估计不足，或虽有预见而抱侥幸心理，或怕影响与客户的关系而不敢在合同中作出事先约定，但其后果是：在双方产生矛盾时，无法找到一个双方均能接受的解决方法，极大地影响了EMC公司本应获得的收益，因此，我们必须高度重视合同的起草与谈判工作。　　另一方面，合同从其法律性质而言是当事人为彼此设立的、具有强制约束力的“法律”，即依法成立的合同，在当事人之间具有相当于法律的效力。如果一方当事人违反它，就会受到法律的制裁。从内容上看，它是当事人之间达成的一种“合意”，即任何合同条款的确定都是当事人之间进行磋商、谈判的结果。这也是我们将合同文本称为“参考文本”的原因，即现有的合同文本内容并非一成不变，而应根据双方的商谈情况和项目自身的实际情况作出调整，如果对方不接受合同文本的条款，再完善、再完美的合同条款也不能当然地转化为合同。　　二、从通常的商业谈判法则来看，争取合同的起草权是一项明智的举动，即拿出合同草稿，将所有对已方有利的要点放在合同文本中，要求对方以已方所提供的合同文本为基础进行商谈，有利于取得谈判的主动权。这一法则对于EMC公司而言,具有十分重要的意义,这是由于:EMC项目全部由EMC公司(乙方)负责投资并承担全部风险，如果合同有瑕疵,则乙方优先收回投资并得到合理回报的原则就极有可能落空，故EMC公司必须重视合同的起草工作。　　三、 参考文本条款所采用的模式是：节能服务公司（即合同的乙方）在安装设备和实施培训后，将包括设备和设施在内的整个节能项目移交接受服务方（即合同的甲方）管理，由甲方负责项目的操作、维护和保养。　　在实际操作中，还存在着其他一些不同的操作模式，如，节能服务公司在项目建成后并不向甲方移交、而由节能服务公司自己负责项目的操作、维护和保养（直至甲方付清全部分享效益）。　　四、节能服务合同涉及的情况较为复杂，一般应尽量采用书面形式，合同条款应尽量详细，以免发生争议。合同订立后双方之间的往来书信应慎重并应妥善保存，因为有可能构成对本合同的重新约定或补充,也是重要的证据材料。　　五．本合同范本是根据1999年《中华人民共和国合同法》制订的，双方对交易的某些细节未作约定或约定不明确的，应依该法确定。本合同范本中给定了一些选项，正式订立合同时请视情况选定或补充，否则可能被视为双方未作约定或约定不明确。 　　六．不同商品交易的成交条件不可能完全相同，如采用本合同范本，应结合具体交易情况及相关法规选用合同条款，并作出尽可能详尽的补充。　　七、对本合同部分条款说明　　合同条款由商业条款和一般条款两部分组成，“商业条款”部分主要是对项目的具体内定与双方的权利义务作了约定，一般的项目均应包括这些方面的规定，但应视项目的不同而作出不同的规定，而“一般条款”部分则通常情况下每个项目基本上均可通用的条款（基本上不用随项目的变化而作出修改）。　　“商业条款”部分主要包括了以下方面的内容：　　1．总则：旨在介绍双方交易的的背景情况　　2．项目描述（名称、内容和目的）　　3．合同的期限与项目的验收　　4．效益分享的比例、付款方式　　效益分享的确定取决于双方对节能量的确定，因此，节能量的计算与确认则是一个十分重要和关键的问题，建议应将该方面的规定作一个专门的、详尽的规定作为合同的附件并对如下问题加以明确：对于因甲方提供的测量数据不正确而导致用以计算节能量的基线未能反映真实情况时，乙方有权对计算节能量的基线作出调整；节能量的测量应在设备级(而非工厂级)层面上进行；因甲方开工不足、生产工艺变化、管理不善或其它任何甲方自身的原因而造成与节能量不符或节能量减少，甲方仍应付款。　　5．甲方、乙方各自的责任　　在该部分中，对于甲方付款义务之外协助、配合义务作了规定，对乙方在上述条款之外所应承担的项目融资、确保设计、供货和安装达到合同要求、对甲方操作人员进行培训、定期派人检查项目的运行情况等义务作了规定；　　6．所有权　　在本合同有效期满和甲