国家在国际造法进程中角色和功能 - 副本.PDFVIP

　　 国家在国际造法进程中的角色与功能 ———以国际海洋法的形成与运作为例 罗欢 欣  内容提要：现代国际秩序建立在以 《联合国宪章》为核心的国际法基础上。根据 《国际法院规约》第３８条，新的国际法规则由国家制定，它们主要通过条约或发展 习惯国际法来造法。国家既是国际法规则的缔造者，也是其约束的对象。国际造法 是一项综合、立体的过程，除了国际法的技术性内容外，其背后体现了国际关系与政 治的复杂博弈。以国际海洋法的形成与运作为例，发展中国家在理论准备、现实介 入、政治决策与规则取舍上均与发达国家存在较大差距，这里面有西方发达国家的法 律文化具备先天优势的原因，也有发展中国家对自身在国际造法中的角色认识不足、 影响力发挥不够的原因。深度参与国际造法，对中国的海洋强国建设意义重大。 关键词：国际造法　海洋法　法律进程主义　全球治理 一、引　言 　　联合国国际法院大法官薛捍勤曾经指出，“中国走向世界，首先要了解这个世界的秩序 和法律体系，要知道国际事务是如何运作的，目前的国际秩序是建立在什么基础之上的”。〔１〕 国际法是国际关系的产物，是规范国家间交往的原则与规则，国家的和平交往不能脱离国 际法所发挥的规范性与秩序性作用。“国际造法” （ＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＬａｗｍａｋｉｎｇ）在国内也被称 〔２〕 为国际立法， 涉及国际法从哪里产生、怎么产生的问题。国际法的形成过程与国内法远 不相同，现代国际法是建立在平权社会的基础上，世界上没有统一和权威的立法机构，主 权国家既是法律约束的对象，又是国际造法的主体。  中国社会科学院国际法研究所助理研究员。 本文得到国家海洋局 “中国在国际海洋秩序中的角色研究”项目和国家社科基金重大课题 “完善我国海洋法律体 系研究”（１５ＺＤＢ１７８）的资助。感谢加拿大麦吉尔大学 （ＭｃＧｉｌｌＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙ）博士生晁译为本文收集了部分资料。 〔１〕 薛捍勤：《依法治国与全球治理》，《中山大学法律评论》２０１６年第２期，第８页。 〔２〕 秦一禾在２０１２年曾翻译出版日本学者村 信也 《国际立法：国际法的法源论》一书，将 “ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌｌａｗ ｍａｋｉｎｇ”译为 “国际立法”。同年，古祖雪在其 《国际造法：基本原则及其对国际法的意义》（《中国社会科 学》２０１２年第 １期）一文中将 “ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌｌａｗｍａｋｉｎｇ”译为 “国际造法”。 ·５３· 法学研究 ２０１８年第４期 　　国际海洋法是国际法的重要分支与组成部分，其形成与运作过程是国际造法的动态缩 影。党的十八大与十九大均高度重视海洋秩序建设，对建设海洋强国作出了重大部署。〔３〕 围绕十九大 “加快建设海洋强国”的目标，有文章指出，“深度参与全球海洋治理……提供 〔４〕 中国方案、获得更多制度性权利是我国建设海洋强国的必然要求”。 基于国际法不同于 国内法的特殊性，参与全球海洋治理之 “制度性权利的获得”所涉及的，就是对国际海洋 法规则的制定、修改与运用层面的介入，这本质上取决于国家在国际造法进程中的参与度 与影响力。如果国家能在国际海洋法的形成与制定层面发挥主导作用，就可以在把握海洋 规则的制定权与海洋秩序的主导权上占得先机，争取到更多的海洋权利与制度利益。 　　国内学术界针对国际造法的系统分析尚不多见；学界虽然重视对海洋强国建设的探讨， 却少见对国家在国际海洋秩序构建中的造法角色与功能进行专门分析。考虑到国际法部门 分支与内容的庞杂性，本文将国际海洋法的形成与运作过程作为一个动态实例，以此为剖 面来揭示国际造法的原理，分析国家在造法进程中的角色介入和功能意义，尝试指出国家 参与造法进程的现实必要与可行路径。