质检法治参考212第一期.docVIP

质检法治参考 2012年第1期 （总第1期） 国家质量监督检验检疫总局法规司 ???　2012年8月1日 ? ? ? 创刊词 坚持依法行政、建设法治质检已成为全系统的共识和行为准则。法治质检的基本要求是对内依法治检、对外依法行政，其核心是“四有”原则，即有为必有据、有为必有序、有为必有责、有为必有果。行政行为依据的合法性、程序的严密性、权责的统一性以及效果的积极性是质检部门履行职责的前提和基础。 《质检法治参考》是推进法治质检建设的一个平台。通过这个平台，我们将为大家提供立法、执法、普法、法制监督等各方面的信息，报告法治建设的最新动态，推荐法治建设的鲜活经验，介绍国内外法治研究的成果。力求使《质检法治参考》成为各级领导决策的智库工具，成为广大质检人的朋友、知音。 众人拾柴火焰高。值此创刊之际，我们真诚期望全系统特别是基层部门在依法行政工作经验和做法、典型和疑难案例解析以及法治工作意见建议等方面积极供稿，进一步增强质检法治参考的针对性和实用性。本期将以行政强制法的理解和适用为重点，对行政强制法主要内容加以理解性说明，供全系统执法实践参考。 　　　　　刘兆彬 　　　　　　　 行政强制法的理解和适用参考 ? 〖法定依据〗行政强制措施依据合法性问题 〖强制措施〗明确行政强制措施的种类 〖实施主体〗规范行政强制措施实施主体 〖法定程序〗严格行政强制措施实施程序 〖法定期限〗理解把握行政强制期限要求 ? 行政强制措施依据合法性问题 ? 《中华人民共和国行政强制法》（以下简称行政强制法）第十一条第二款规定：“法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。但是，法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施”。质检部门涉及上述规定的法律、行政法规主要包括进出口商品检验法及其实施条例、计量法及其实施细则、标准化法及其实施条例。进出口商品检验法、计量法、标准化法均未设定行政强制措施，但进出口商品检验法第四十条规定：“国务院根据本法制定实施条例”；计量法第三十四条规定：“国务院计量行政部门根据本法规定实施细则，报国务院批准施行”；标准化法第二十五条规定：“本法实施条例由国务院制定”。按照三部法律的授权性规定，我们认为，进出口商品检验法实施条例设定的查封、扣押措施，计量法实施细则及标准化法实施条例设定的封存措施，符合行政强制法第十一条第二款规定。在立法机关尚未作出立法解释之前，三部行政法规均可作为质检部门采取行政强制措施的法定依据。 除上述三部行政法规外，质检部门执行的其他规定行政强制措施的行政法规，如特种设定安全监察条例、棉花质量监督管理条例、工业产品生产许可证管理条例、乳品质量安全监督管理条例、国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定等，均可按照行政强制法第十条第二款规定，作为质检部门采取行政强制措施的法定依据。 按照行政强制法第十条第四款规定：“法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施”。质检部门在执法活动中，不得以规章或者规范性文件作为采取行政强制措施的依据。 ? 明确行政强制措施的种类 ? 行政强制法第九条，通过列举式和概括式的方法规定了行政强制措施的具体种类。质检部门执行法律、行政法规规定的行政强制措施种类主要包括查封、扣押及封存三类。执法实践中，行政执法人员采取查封、扣押或者封存等行政强制措施的，必须严格按照行政强制法的有关规定执行。 关于先行登记保存。《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称行政处罚法）第三十七条第二款规定了先行登记保存措施。该措施是否属于行政强制法第九条第（五）项规定的其他行政强制措施，目前尚存在争议。我们认为，质检部门在查办涉嫌违法案件过程中，采取先行登记保存措施，只是调查取证环节的一种取证手段和措施。先行登记保存措施与查封、扣押等行政强制措施，在法律性质、实施依据、实施条件、法律后果等方面都存在明显不同，且行政强制法未将先行登记保存措施列入行政强制措施种类当中。因此，在立法机关未作出立法解释之前，质检部门可将该措施作为调查取证手段之一，严格按照行政处罚法规定的期限和程序执行。 关于责令改正。行政处罚法第二十三条规定：“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正”。责令改正（限期改正）的法律性质在理论及执法实践中存在争议。责令改正的主要目的在于纠正违法当事人的违法行为，其功能在于使被当事人破坏的正常法律关系（行政管理秩序）恢复到合法状态。其与对当事人科以新的义务，具有一定惩罚目的的行政处罚有明显区别，且法条本身也将这一行为区别于行政处罚之外；同时，其也不符合行政强制措施的暂时性、物理性等基本特征。我们认为，责令改正可作为行政命令这一类行政行为加以理解和适用。至于有关法律法