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我国刑事诉讼法亲属拒证权制度具体构建 　　［摘 要］刑事诉讼法二次修正草案在许多有关人权、公民权等问题上都有重大突破,将亲属拒证权写进刑事诉讼法是其中之一。这意味着我国强制出庭制度条款将不再适用于被告人的配偶、父母、子女。反映了现代刑事诉讼理念的基本要求,体现了惩罚犯罪与保护人权相兼顾的精神,有力地促进了刑事司法制度的民主化。如何在刑事诉讼法中科学构建亲属拒证权制度,具体完善我国证据制度,更加有利于司法审判价值目标的实现,是摆在立法工作者面前的严肃课题。 　　［关键词］刑事诉讼法修正案；亲属拒证权；具体构建 　　［中图分类号］D90 ［文献标识码］A ［文章编号］1005-6432（2012）5-0128-02 　　 构建亲属拒证权制度,要坚持古为今用,洋为中用的唯物主义态度,坚持科学发展观。既不能把我国古代的亲亲相隐制度做简单地恢复,也不能把西方的制度全盘照搬。而应当根据当前的中国国情,抛弃封建等级和封建道德因素,吸取中国古代亲亲相隐制度的合理性成分,借鉴国外有关立法的先进经验,使我国司法制度得到不断完善。 　　1 对亲属拒证权制度适用范围的界定 　　1.1 对亲属拒证权主体的确定 　　我国现行法律对近亲属的规定差异较大。根据《刑事诉讼法》第82条第(六)项规定：“近亲属”是指“夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹”。而根据1988年1月26日通过的《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第12条规定：“近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。” 根据1999年11月24日通过的《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第11条规定：行政诉讼法第24条规定的“近亲属”,包括“配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属”。 　　比较之下,行政法领域中的“近亲属”范围最广,民法领域次之,而刑法领域中规定的“近亲属”范围最窄。我国封建法律中该制度适用的范围非常宽泛，甚至包括朋友、主奴,在当今社会有失宽泛。但即使以行政法中规定的近亲属看,仍未免太窄。比如：部分旁系血亲和姻亲应当包含在内。毕竟中国乃熟人社会的特殊国情,从以人为本和和谐社会的宗旨出发,对于适用亲隐制度的主体确立在：“配偶、直系血亲,三代以内旁系血亲或姻亲,监护人与被监护人”,更符合大多数公众的道德价值观。 　　1.2 适用犯罪形式 　　《最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》第5条在解释“包庇、纵容黑社会性质组织罪”时指出：“包庇,是指国家机关工作人员为使黑社会性质组织及其成员逃避查禁,而通风报信,隐匿、毁灭、伪造证据,阻止他人作证、检举揭发,指使他人作伪证,帮助逃匿,或者阻挠其他国家机关工作人员依法查禁等行为。”亲隐制度只适用于非国事犯罪。危害国家安全罪危及国家的安全与稳定,属于重罪,具有严重的社会危害性,不应适用亲隐制度。我国古代的亲隐制度也不适用谋反、谋叛、谋大逆的行为。 　　职务犯罪因其犯罪主体为国家工作人员,涉及国家政治、社会等重大利益,不应适用亲隐制度。 　　利用公务实施的包庇行为,因其会扰乱国家公务活动,导致政治黑暗、官场腐败,违背打击犯罪、预防犯罪的目的,不应在减免之列。 　　2 构建亲属拒证权制度的内容 　　2.1 适用原则 　　(1)亲属拒证行为是权利。在我国封建社会,亲亲相隐是权利,也是维护封建伦理纲常的一项义务。在当代刑法体系中重构的亲属拒证权制度,应当积极顺应世界法律的发展趋势,吸取现代西方设立亲属拒证特权的价值观,将亲属拒证权特权由义务本位转换到权利本位,基于人性赋予公民。即将亲属拒证权规定为公民的一项基本权利,享有亲属拒证特权的公民既可以运用也可以放弃而大义灭亲。 　　(2)不得侵害他人利益。亲属拒证权制度应当以用合理正当且不侵害他人利益的方式为适用原则,以暴力、胁迫、贿买等手段指向他人的隐匿、包庇、伪证行为应当处罚。 　　(3)罪刑相适应原则。我国刑法第5条规定：“刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”即：重罪轻罚,轻罪不罚。对于抢劫、杀人、绑架之类的暴力性犯罪人犯法定最高刑在3年以上有期徒刑和依法应当判处3年以上有期徒刑的,社会危害性较大,行为人因为亲属关系拒绝作证或者予以包庇、窝藏、作伪证的行为可以从轻、减轻处罚；对其他非暴力性犯罪,或被亲属拒证权主体犯法定最高刑在3年以下有期徒刑的,社会危害性较小,行为人因为亲属关系拒绝作证或者予以包庇、窝藏、作伪证的行为，不以犯罪论处。这既符合刑法的“罪刑相适应原则”,又维护了刑法的应有权威。 　　2.2 亲属享有特别拒证权 　　对亲属拒证权制度主体范围内的近