如何区分盗窃罪和诈骗罪.PDFVIP

张明楷刑法专题 powered by leomusi 如何区分盗窃罪与诈骗罪如何区分盗窃罪与诈骗罪 如何区分盗窃罪与诈骗罪如何区分盗窃罪与诈骗罪 清华大学法学院教授、博士生导师张明楷 刑法对诈骗罪的罪状规定得比较简单。如果对分则条文进行体系 解释，就不难发现，诈骗罪 （既遂）在客观上必须表现为一个特定的 行为发展过程：行为人实施欺骗行为——对方产生或者继续维持认识 错误——对方基于认识错误处分 （或交付）财产——行为人获得或者 使第三者获得财产——被害人遭受财产损失。取得财产的犯罪分为： 违反被害人意志取得财产的犯罪与基于被害人有瑕疵的意志而取得财 产的犯罪。盗窃罪属于前者；诈骗罪属于后者。由于诈骗罪与盗窃罪 属于两种不同的犯罪类型，所以需要严格区别。首先，并非只要行为 人实施了欺骗行为进而取得了财产就成立诈骗罪，因为盗窃犯也可能 实施欺骗行为。例如，Ａ打电话欺骗在家休息的老人Ｂ：“您的女儿在 前面马路上出车祸了，您赶快去。”Ｂ连门也没有锁便急忙赶到马路边， Ａ趁机取走了Ｂ的财物 （以下简称电话案）。虽然Ａ实施了欺骗行为， 但Ｂ没有因为受骗而产生处分财产的认识错误，更没有基于认识错误 处分财产，只是由于外出导致对财物占有的弛缓；Ａ取走该财产的行 为，只能成立盗窃罪。其次，并非只要行为人使用欺骗手段，导致对 方将财产 “转移”给自己或者第三人，就成立诈骗罪。因为盗窃罪也 有间接正犯，盗窃犯完全可能使用欺骗手段利用不具有处分财产权限 或地位的人取得财产。例如，洗衣店经理Ａ发现Ｂ家的走廊上晒着西 服，便欺骗本店临时工Ｃ说：“Ｂ要洗西服，但没有时间送来；你到Ｂ 家去将走廊上晒的西服取来。”Ｃ信以为真，取来西服交给Ａ，Ａ将西 张明楷刑法专题 powered by leomusi 服据为己有 （以下简称西服案）。Ｃ显然受骗了，但他只是Ａ盗窃的工 具而已，并不具有将Ｂ的西服处分给Ａ占有的权限或地位。因此，Ａ 成立盗窃罪（间接正犯）。不难看出，诈骗罪与盗窃罪的关键区别在于： 受骗人是否基于认识错误处分 （交付）财产。受骗人虽然产生了认识 错误，但并未因此而处分财产的，行为人的行为不成立诈骗罪 （如电 话案）；受骗人虽然产生了认识错误，但倘若不具有处分财产的权限或 者地位时，其帮助转移财产的行为不属于诈骗罪中的处分行为，行为 人的行为也不成立诈骗罪 （如西服案）。所以，处分行为的有无，划定 了诈骗罪与盗窃罪的界限。被害人处分财物时是诈骗罪而不是盗窃罪； 被害人没有处分财物时，即行为人夺取财物时是盗窃罪。诈骗罪与盗 窃罪处于这样一种相互排斥的关系，不存在同一行为同时成立诈骗罪 与盗窃罪，二者处于观念竞合关系的情况。因此，正确理解和认定“处 分行为”，是区分盗窃罪与诈骗罪的关键。 首先，诈骗罪的受骗人的处分行为，必须是基于认识错误，而认 识错误的产生或维持是由于行为人的欺骗行为。处分行为意味着将财 产转移给行为人或第三者占有，即由行为人或第三者事实上支配财产。 至于受骗人是否已经转移给行为人或第三者占有，一方面，要根据社 会的一般观念判断，即在当时的情况下，社会的一般观念是否认为受 骗人已经将财产转移给行为人或第三者进行事实上的支配或控制；另 一方面，受骗人是否具有将财产转移给行为人或第三者支配或控制的 意思。例如，Ａ假装在商品购买西服，售货员Ｂ让其试穿西服，Ａ穿 上西服后声称去照镜子，待Ｂ接待其他顾客时，Ａ趁机溜走。Ａ显然 张明楷刑法专题 powered by leomusi 不成立诈骗罪，只成立盗窃罪。因为尽管Ｂ受骗了，但他并没有因为 受骗而将西服转移给Ａ占有的处分行为与处分意思。倘若Ａ装上西服 后，向Ｂ说：“我买西服需征得妻子的同意，我将身份证押在这里，如 妻子同意，我明天来交钱；如妻子不同意，我明天还回西服。”Ｂ同意 Ａ将西服穿回家，但Ａ使用的是假身份证，次日根本没有送钱或西服 给Ｂ。那么，Ａ的行为则构成诈骗罪。因为Ｂ允许Ａ将西服穿回家， 实际上已将西服转移给Ａ支配与控制，这种处分行为又是因为受骗所 致，所以，符合诈骗罪的特征。基于同样的理由，现在常见