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- 2018-09-12 发布于浙江
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第二章民法性质
第二章 民法的性质 一、民法是私法 (一)公法和私法的划分 学者们围绕着公法与私法的区分提出了不同的划分标准。瑞士学者郝林嘉曾列举了17种学说,德国学者瓦尔兹也曾列举了12种之多 在公法与私法之间划分出一道完全无争议的界线非常困难 第一,利益说。此说以法律所保护的利益为其区分标准。即保护公益者为公法,保护私益者为私法。 乌尔比安 第二,主体说。法律关系的主体一方或双方为国家或者其他公共团体时,规律此种关系的法律为公法;法律关系的双方当事人均为私人或者私人团体时,规律此种关系的法律为私法。 耶律内克 新主体说:法规范的归属归属主体之一若是以“国家权力主体的资格出现的高权主体”,那么是公法主体,若从事辅助行为、营利行为或财产管理行为,则认定是私法主体。 第三,规范性质区别说 以法律的规定是否可以由当事人的合意加以改变来确定法律性质。公法规范不可由当事人以合意改变,私法规范可以由当事人以合意改变。 徐国栋,《民法总论》,第92页 第四,规范对象性质说。 规制“国民的生活关系”如纳税、服兵役、犯罪而受刑罚处罚等的法律为公法。 规制“社会的生活关系” 如买卖、雇佣、婚姻、继承等的法律为私法。 日本通说,如我妻荣、穗积重远 此观点更为可采。 (二)民法属于私法 1、民法以私生活关系为规律内容 2、主体均为私人,或虽为国家,但其非基于公权力地位。 私法所规制的人——私人可分为商
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