建设工程施工合同(示范文本gf0201.pptx

谭敬慧建纬（北京）律师事务所主任 法学硕士 工学硕士英国皇家特许建造师北京仲裁委员会仲裁员中国招标投标协会专家中国建筑业协会企业管理委员会专家中国房地产协会法律专业委员会副秘书长邮箱：tmailto:anjinghuilaw@163.comamailto:anjinghuilaw@163.comnjinghuilaw@163.com话题 1、2013版施工合同示范文本修改背景 2、2013版施工合同示范文本修改理解3、2013版施工合同示范文本重点条文解读 2013版施工合同示范文本修改背景建设工程施工合同面临的四大问题 1、与现行法律的适应问题 招标投标法实施条例、部门规章、司法解释等 2、与项目管理模式的适应问题 施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等3、与市场发展的适应问题 资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等4、与交易习惯的适应问题 工程量清单计价规范、投标报价习惯、分包习惯、 支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 《示范文本》形成 1、调研合同订立与履行的现状，明确问题 包括工程实践、法律适用、争议解决等；2、全面梳理法律规范，借鉴行业文本，提出 解决方案，形成《征求意见稿》； 3、公开征求社会意见，专家论证研讨，提交 《送审稿》 ；4、根据送审意见，反复研究，形成最终稿。2013版施工合同示范文本修改理解2013版施工合同示范文本修改理解1、建设工程合同的法律属性建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性建设工程合同脱胎于承揽合同，《合同法》第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定。法律特征：应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意解除权。承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险。2013版施工合同示范文本修改理解2、建设工程合同的立法价值取向第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先 《建筑法》、《招标投标法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的立法目的来看，强调施工活动在市场竞争的同时，还要接受工程建设监督管理，维护市场秩序，保证工程的质量和安全，促进行业健康发展。 合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。第二，强调公平分担风险的原则。 建设工程合同的法律本质：在发包人和承包人之间必须进行合理的风险分担。第三，兼顾合同管理的效率原则，强调建设活动的程序规范。 从效率角度出发，商事合同的实质即为交易，对于交易过程中的重大事项进行程序规范，减少双方当事人摩擦、避免粗放管理。2013版施工合同示范文本修改理解3、建设工程合同权利义务的分配原则施工合同主要目的：承包人进行工程建设，发包人支付价款。建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责。承包人作为专业单位，依靠其专业技术完成工程承揽业务，应当承担法定和约定的施工责任，但对于因市场风险变化引起的法律和合同后果，以按照市场经济的规则承担有限风险为宜。4、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，发展工程建设示范文本充分考虑到工程建设领域的现状，着眼未来发展，通过条文安排，解决以往工程合同中的顽症，并推动良性交易习惯的形成，引导施工合同走向合法、公平与高效。《示范文本》修改重点完善八项合同管理制度完善合同要素结构与体系强调合同履行程序完善合同价格类型注重对发承包人市场行为的引导实现与法律和其他文本的衔接 八项合同管理制度 双向担保制度 合理调价制度缺陷责任期制度工程系列保险制度商定与确定制度 索赔期限制度 双倍赔偿制度 争议评审解决制度 完善合同要素结构合同要素由原12个增加为20个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康发展建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性 完善合同要素结构1999版合同要素：11个 词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织 设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调 整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、 违约索赔和争议、其他2013版合同要素: 20个 一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、 安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、 试验与检验、变更、价格调整、合同价格、 计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与 保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决完善合同价格类型完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要 按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同 注重对发承包人施工实践的引导体现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，