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网络时代著作权法定许可与默示许可思考 　　从农业经济、工业经济发展到今天的知识经济，人们已经意识到：科技是最富有生命力的生产力，知识则是最宝贵的财富。知识的本质就是信息，信息就是资源，谁拥有了信息，谁就掌握了现代社会中激烈竞争的主动权。因此，在信息时代，互联网的普及率成为衡量一个国家或地区经济发展的一个重要指标。目前，我们正在进入网络技术发展的新纪元，网络技术呈现出四方面的变化趋势：①从静态网络到动态网络，②从被动方式到主动方式，③从呈现信息的窗口到智能生成的平台，④从HTML到XML，互动性和可编程性成为崭新的动态网络的主要特征。［1］网络的无限、对现实国界的超越、光电的传播速度、海量的信息、无数的参与者，如何使互联网这一人类历史上前所未有的新事物充分发挥其无限的创造力，同时避免其负面给人类造成的伤害，规范网络行为、促进互联网发展已成为各国乃至有关国际组织的重要研究课题。在互联网所引发的诸多新问题中，著作权保护问题是十分现实而又复杂的。其一是因为作品著作权的取得采取作品完成自动生成制度。其二是因为数字化作品的出现以及互联网的发展，强烈影响了作品的传播，为作品的传播与使用提供了极大的方便，也给著作权保护增加了难度。目前，网络著作权侵权案屡屡发生，如何界定著作权的法定许可及默示许可成为网络出版者及社会各界目前关注的重要课题。 　　 　　一、概述 　　 　　法定许可使用(statuary license)是指根据法律的直接规定，可不经著作权人或其他相关权利人的许可，以特定的方式使用已经发表的作品，但应向著作权人支付报酬，并应注明作者姓名、作品名称及出处。 　　默示许可使用　在著作权人可以作出“不得转载、摘编”的声明以阻止他人对其作品的有偿使用而有意识地不作为，或者在著作权人明知其不作“不得转载、摘编”的声明其他人就可以、可能对其版权作品进行有偿使用的情况下有意识地不作这样的声明，等于是默示了他人对其版权作品的有偿使用，称之为“默示许可使用”。 　　著作权法是对相关利益者如著作权人、传播者及公众，进行利益调节的平衡机制。合理使用制度、法定许可使用制度等都是对著作权的一种限制，是要求著作权人为作品传播者和使用者等其他相关主体作出一些利益上的牺牲，合理使用和法定许可使用设定得越多，对著作权人的利益限制就越多。相对来说，合理使用制度对著作权人的限制更多，法定许可使用制度为著作权人保留了获酬权。 　　　 二、我国《著作权法》中的法定许可使用与默示许可使用 　　 　　我国《著作权法》真正意义上的法定许可使用有两条，即：第四十二条第2款“广播电台、电视台播放他人已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬”；第四十三条“广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。当事人另有约定的除外”。其余的是有关默示许可使用［2］。《著作权法》第三十九条第3款：“录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。”《著作权法》第三十二条第2款：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。”此两条均为默示许可使用。 　　《著作权法》第二十三条第1款：“为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作者名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利”。第2款规定：“前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。”（默示许可使用） 　　《著作权法》第三十六条和第三十九条为授权许可使用。即：“使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。”“录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。录音录像制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人许可，并支付报酬。” 　　可见，《著作权法》最大程度地保护了作品作者的利益，因此不再有作品是否发表的区分，无论作品是否发表，表演者使用他人作品进行演出的，都必须取得著作权人许可，并支付报酬。演绎作品的著作权人与原作作品的著作权人都享有完整的著作权，故使用演绎作品进行