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创业板上市应关注的问题 证券律师系列讲座之五 一、企业是否具有核心竞争力 核心竞争力是使企业持续获取超额利润的能力，是公司长久发展存续的保证。 独特的高新技术 独特的销售渠道或市场营销方式 采购渠道及成本控制能力 产品先发优势 其他 二、企业的经营模式 对于创业期的许多企业，经营模式尚不清晰，关系到企业业务的描述和财务核算的正确性。 采购模式：完全竞争的采购还是定期协议议价方式 生产模式：是否有外协等特殊方式 销售模式：代销等方式 对于不同的企业，上述三方面模式中，可能某一方面存在特殊之处。对于创业企业，可能更有新颖的模式。 三、关于股份锁定 《公司法》：公开发行前，股东持股需锁定一年；董监高持股任职期内锁定期后每年转让不超过25%，离职后6个月内不得转让。 《上市规则》：控股股东、实际控制人持有或控制的股份锁定三年；申报前6个月增资的股份锁12月，12-24个月转让不得超过50% 中国证监会：发行前（申报前）一年从控股股东、实际控制人持有或控制的股份受让得到的股份，锁三年；高管持股的公司，保证满足《公司法》的要求。 四、发行上市前的重组 出于避税、战略、市场等方面原因，相同或相似业务存在于不同主体内，现为业务的完整性、避免同业竞争等原因，需重组。 对于非同一控制下的重大重组，目前尚无规可循（中国证监会正在研究），基本上不认可，因此建议不要这样操作。 对于同一控制下的重大重组，需满足以下条件：报告期初或成立之日即同一控制；业务相关，相关或上下游（不包括辅助配套，如电厂等）。 按照重组前一个会计年度资产总额、营业收入、净利润指标，被重组方占重组方的比例： 超过20%的，申报财务报表至少需包含重组完成后的最近一期资产负债表。重组属于同一公司控制权人下的非企业合并事项，应编制备考利润表。 50-100%的，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见，提交会计师关于被重组方的有关文件以及与财务会计资料相关的其他文件。 超过100%的，重组后运行一个会计年度后方可申请发行。 五、关联交易 关联方：一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。 关联方：公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系，包括但不限于股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。 关联交易：公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项。 由于关联关系的存在，关联交易可能成为调节公司利润、侵占公司利益和逃避税收的违法行为；立法对关联交易予以严格规制，关联关系应根据其实质进行判断，而不仅仅依据形式。 对于关联交易，应规范和减少；对于不可避免的关联交易，应充分论述其必要性，交易价格公允。 (一）关联方 该企业的母公司、受同一母公司控制的其他企业。 该企业的子公司、合营企业、联营企业 对该企业实施共同控制的投资方、对该企业施加重大影响的投资方。 该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。 主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施 加重大影响的个人投资者。 该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。 关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。 该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。 在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12个月内，存在上述情形之一的； 中国证监会或交易所认定其他情形 仅与企业存在下列关系的各方，不构成企业的关联方： 与该企业发生日常往来的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构。 与该企业发生大量交易而存在经济依存关系的单个客户、供应商、特许商、经销商或代理商。 与该企业共同控制合营企业的合营者。 仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系的企业，不构成关联方。 （二)关联交易的种类 购销商品； 购买或销售商品以外的其他资产； 提供或接受劳务，代理，租赁，管理方面的合同（如委托经营）等； 提供资金； 许可协议； 担保抵押； 研究与开发项目的转移； 关键管理人员报酬； 合作投资建立企业、开发项目等。 （三)规范关联交易 不通过关联交易调节、粉饰经营业绩，不影响公司经营的独立性，不影响公司业绩的稳定性。 价格公允，原则上不偏离独立第三方价格或收费标准，不损害公司及其他股东利益； 签订书面协议； 明确决策权限、程序； 独立董事对