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中国企业境外上市法律结构重组 近年来，去境外上市融资的国内企业越来越多。据不完全统计，时至今日，仅在美国纳 斯达克证券交易所(包括小资本市场)上市的国内企业已达到 32 家之多。由于国内企业，特 别是民营企业发展迅速，融资需求非常大，而国内融资渠道却不甚顺畅，同时境外上市具有 诸多比较优势，比如资本市场多层次化，上市程序透明，上市制度健全等等，让企业在上市 融资的同时，亦有助于改善公司治理结构，加速公司的国际化进程，因此国内企业纷纷加快 了海外上市融资的进程。 作为境外上市主体的企业或者企业集团因为受到不同因素的影响和制约，会采取特定的 法律结构或者组织框架。由于不同的资本市场对于企业申请上市的条件和规则有不同的规定， 中国企业(集团)的法律结构或组织框架未必符合美国相关法律法规的要求，未必符合美国各 大证券交易所上市条件和规则，因而欲求在美国证券市场顺利上市融资，上市重组则为必然。 此外，基于股票流通性、企业商业模式、市场拓展等因素的考量，国内企业在境外上市 前，对企业法律结构作必要的重组亦甚为重要。 在详细介绍境内企业海外上市法律结构重组方案之前，先行了解一下现在国内外常用的 各种企业并购重组方式或许会有所裨益。主要有以下几种： 1、换股式并购重组。意指并购公司与目标公司(被并购公司)之间通过交换股票的方式 完成并购重组。并购完成之后，只有并购公司存续，目标公司消失，其股票注销。目标公司 的股东放弃原目标公司股票，换取并购公司新发行的股票。并且目标公司的资产、负债整体 整合到并购公司，实现报表合一。 并购对价的支付方式可以有股权或者现金等不同方式，换股并购重组的对价支付方式是 股权，如果以现金方式支付并购对价，则称之为现金并购重组。一般在各国税法中，换股并 购重组系“免税交易” ，即交易过程中，目标公司的股东不负有纳税义务;而现金并购重组则 为“应税交易” 。 2、三角并购重组。是指在一项交易中，并购公司首先设立一家全资子公司，然后将目 标公司与该子公司合并。作为目标公司的股东获得的对价，至少有50%是母公司的股票，其 余可以是现金、债券或其他。三角并购重组又可以分为顺三角方式和反三角方式两种，若目 标公司被子公司并购，则为顺三角并购，目标公司注销，其资产和负债合并到并购公司中， 目标公司的股东转而持有并购公司的股票。若子公司被目标公司并购，则为反三角并购，但 是采用这种方式，一般是由于存在执照、租赁、贷款担保、管制要求等限制情形，有必要保 留目标公司。 3、两阶段股票并购重组。第一阶段，并购公司以现金收购目标公司50% 以上的股票， 从而取得目标公司的控制权，之后，目标公司成为并购公司的控股子公司。第二阶段，并购 公司成立一个新的全资子公司(壳公司)，由壳公司将目标公司兼并。因为目标公司系并购公 司的控股子公司，所以兼并决议较容易获得股东大会的表决通过。在此阶段，目标公司进一 步的兼并目标公司的目的在于“挤出” 目标公司的少数股东权益，以将目标公司变为并购公司 的全资子公司。目标公司的股东放弃了目标公司的股权，换取现金作为补偿。采用这种方式 进行并购重组，往往是出于并购速度的考量。 具体到境内企业海外上市，其法律结构重组，实质上是一个将国内的企业改组使之符合 境外上市要求的过程。在这过程中，需要按照境外证券交易所的要求调整财务会计报表，需 要转换组织机构形式、划分股权、理顺企业及其下属公司的产权关系，需要由中国律师对改 组之后的企业模式作出认可并出具法律意见书等。企业如若采取IPO 直接上市的方案，还需 要向国内监管机构申报。 根据国务院《关于股份有限公司境外筹集股份及上市的特别规定》和中国证券监督管理 委员会《关于企业申请境外上市有关问题的通知》等相关法规和文件的规定，企业境外发行 上市必须经过中国证监会的批准方能上市，而中国证券会的审批时间却不易预测和把握，且 须满足“456”条款，即欲上市企业净资产不少于4 亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000 万元人民币，按合理预期市盈率计算筹资额不少于 5000 万美元。而 2003 年初中国证监会 取消了对红筹方式上市的无异议函监管，之后，中国企业通过红筹方式在境外上市已经不存 在境内审批的问题了。由于红筹方式上市具有审批程序简单、所适用法律易为多方接受、可 流通股票范围广、股权运作方便和税务豁免等诸多优点，近年来国内企业，尤其是民营企业， 对于红筹方式上市越来越青睐有加。自2005 年11 月1