国际私法第1章.ppt

* * * * * * * * * * * * * * * 这里比较重要，可以重点讲述。 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 二、国际私法的范围 国际私法的范围，指的是国际私法所应包括的规范的范围或种类。 （一）外国学者的观点 不同学者对该问题持不同的观点；主要有以下几种： 1.普通法系国家：冲突法+涉外民事案件管辖权的规范+外国民商事判决的承认与执行的规范 2.大陆法系一些国家尤其是法国：冲突规范+适用于国际关系中私法主体的所有规范(如有关国籍与住所的规范)+管辖权的规范。近年来，也有些法国国际私法学家主张国际私法还应包括统一实体私法。 3.德国的学说一直认为国际私法只解决法律冲突问题，而把国籍问题归入宪法，把外国人民事法律地位规范归入外国人法，把国际民事诉讼程序规范归入民事诉讼法。 4.原苏联、东欧国家和中国学者比较一致的观点，是认为国际私法至少应包括冲突规范、外国人民事法律地位规范、调整涉外民商关系的统一实体规范和国际民事诉讼程序规范。 * 二、国际私法的范围 （二）中国学者的主张 （1） “小国际私法”观点，认为国际私法只是冲突规范； （2） “中国际私法”观点，认为国际私法包括外国人民事法律地位的规范、冲突规范、国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范； （3） “大国际私法”的观点，认为国际私法除包括上述三类规范外，还包括国际统一实体规范，甚至包括国内法中那些直接为调整涉外民事关系而制定的实体规范(或称国内法中的专用实体规范、直接适用的法)，这是国内主流的观点。 本书持“中国际私法”观点。 * 三、国际私法的定义 国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 * 第三节 国际私法的渊源 一、国内立法 二、判例 三、国际条约 四、关于国际惯例作为国际私法渊源的问题 五、关于一般法理、国际私法之原则及学说 作为国际私法渊源的问题 * 一、国内立法 国内立法是国际私法的主要渊源。 各国国际私法立法的模式主要有三种： 分散式立法模式； 专篇专章式立法模式； 单行法立法模式。 * 二、判例 判例是国际私法的重要渊源 英国学者戴西于1896年编著出版的《冲突法论》，到2012年已出至第15版。 在美国，非官方的学术团体美国法学会承担了美国国际私法的编纂任务。1934年由哈佛大学法学院教授比尔(Beale)任报告员出版了《美国冲突法重述》。1971年又由哥伦比亚大学法学院教授里斯(Reese)任报告员出版了《美国第二次冲突法重述》(Restatement of the Law, Second, Conflict of Laws, 1971)，1986年美国法学会又对之进行了修订。目前，学界又有编纂第三次重述的萌动。 中国不承认判例作为法的渊源。但在国际私法领域，我们必须高度重视判例的重要性。 * 三、 国际条约 （一）国际条约是国际私法的重要渊源 目前，国际公约越来越成为国际私法规范赖以存在的基本形式之一。 作为国际私法渊源的条约的适用，有以下几个值得注意的问题： 　1.尽管国际法要求有关缔约国必须善意地履行条约的义务，但是履行条约的国内程序仍然得由各国自己决定。 2.在如何处理条约与国内法的关系上，即条约与国内法的相互地位问题，各国实践不尽一致，大体上有四种做法。 3.在规定国内法与条约地位平等的国家中，如何处理两者的抵触问题。 4.目前越来越多的有关冲突法和程序法的国际私法条约规定了“例外条款”或“排除条款”。 * 三、 国际条约 世界上包含有国际私法规范的国际公约有很多，大致可归纳为以下几大类。 (1) 关于外国人法律地位的公约。 (2) 关于财产权的公约。 (3) 关于知识产权国际保护的公约。 (4) 关于国际投资和贸易的公约。 (5) 关于国际运输的公约。 (6) 关于国际支付的公约。 (7) 关于海事的公约。 (8) 关于婚姻、家庭和继承方面的公约。 (9) 关于民事诉讼程序的公约。 (10) 关于国际商事仲裁的公约。 * 三、 国际条约 (二) 中国缔结或加入的有关国际私法条约 (1) 在外国人民事法律地位方面。 (2) 在冲突法方面。 (3) 在统一实体法方面。 (4) 在国际民商事程序法方面。 * 四、关于国际惯例作为国际私法渊源的问题 （一）“国际习惯”与“国际惯例”辨析 学者们之间的分歧主要源于对“international custom” 和“international usage”翻译的不同。有的学者将“internatio