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旅游权益保护与旅游格式合同规制初探 　　 摘 要：构建符合国际旅游发展趋势的旅游权益法律保护体系是推动国际旅游岛建设的重要支撑。从现实看，我国旅游业立法远远落后于旅游业的迅猛发展，导致处理旅游合同纠纷时主要依靠合同法总则和行政主管部门的规定，从而可能存在偏差。在调研的基础上，本文以《合同法》基本制度为基点，探讨旅游合同中涉及的相关法律问题，重点分析旅游格式合同的规制，以期对国际旅游岛建设的旅游相关立法提供思路。 　　 关键词：国际旅游岛；旅游格式合同；旅游权益；司法保护 　　 中图分类号：F592 文献标识码：Ａ 文章编号:１００３－９０３１(２０12)04－００76－０4 DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2012.04.20 　　 　　 一、问题的提出 　　 2012年春节，一则微博引发社会各界对海南三亚旅游市场乃至海南国际旅游岛软环境的全面反思。从国际旅游市场发展趋势以及旅游权益保护的制度建设看，旅游权益的司法规制已经成为保护消费者旅游消费的必然趋势，其中的一个重要体现就是旅游消费合同的格式化。从法律视角看，格式合同是一柄双刃剑，其主要的优点是内容的固定化、形式的标准化和特定的要约方显著提高了经济交易活动的效率、增进了经济交易的安全、预先了商业风险和司法风险、确定了潜在的法律责任。其缺点在于合同的格式化往往是被经济上的强势一方采用，而弱势一般都没有机会寻求更有利的合同条款，在契约自由上受到了限制。 　　 2012年春节期间，笔者对海口与三亚几家大型国内旅行社和涉外旅行社进行了调研，调研发现旅行社提供给消费者的格式合同中对消费者不利的规定比比皆是。比如，关于合同解除时间的规定，旅游营业人一方都作出了对自己有利的规定，而旅游者如果要解除合同则面临着非常苛刻的限制条件。又比如，旅行社常常使用模糊的词语表示合同内容，在旅游时间、路线、内容、交通方式、住宿标准等合同条款上做文章，侵害消费者利益。旅游权益保护的不足制约了我国旅游业的健康发展。作为一个旅游大国，如何更好对旅游合同进行规制是当前迫切需要解决的问题。在建设国际旅游岛进程中，海南更需要在推动旅游权益保护方面走在全国前列，为国际旅游的健康发展提供法律保障。 　　 二、旅游格式合同内容缺陷的分析 　　 笔者选择了在海南旅游业影响力较大的几家大型旅行社，专门分析其旅游格式合同及其在消费者权益保护方面的缺陷。调研发现，被调研单位都采用了格式合同，但旅游者为了获得服务，没有机会寻求对自己有利的合同条款，而旅行社则常利用其优势地位规定诸多不公正甚至不合法的条款。 　　 （一）规定不明确或用词含糊加重消费者责任、减轻或免除己方责任 　　 旅游格式合同存在不合理、甚至不合法之处，这些内容重点表现在两个方面：规定不明确或者使用的词语含糊不清，从而加重对方的责任或者减轻或者免除自己的责任。具体表现在以下几点： 　　 第一，在“旅游路线”的规定中，文字使用有很大的不确定性。 　　 第二，在“成团及其更改”的规定中，可以看出乙方承诺通知甲方，但是并没有规定可能实际造成的推迟出团日期的问题，也没有指出甲方如果不能按照更改后的日期出发，是否有解除合同的权利，如何进行赔偿等的问题。 　　 第三，合同中对于乙方无法控制，甲方和第三者出现的情况，乙方应当协助办理，结果由甲方承担，乙方不承担责任。是否不承担责任还要依据法律法规和法理的免责条款具体规定。一般来讲，如果乙方在选任、监督第三方的过程中存在过失，那么应对结果承担责任，除非乙方对给付提供人的选择没有余地。这里，乙方有作为善良管理组织者的监督和报告义务。 　　 第四，调研发现，一般合同条款中有“甲方在旅游中应当注意人身财产安全，妥善保管自己的证件物品，但无赔偿责任之责任。”从旅游消费权益保护的法律视角看，该条款没有效力，属于自行免责，而实际上能否免除责任还是要看具体的情况。 　　 第五，一般合同条款中有“甲方在旅游中购物以及参加各种自费项目等……乙方不负任何直接或连带责任”的规定，该规定可能无效。一般来讲，购物应该是消费者自主决定，但是在团队旅游活动过程中，旅游营业人安排购物作为旅游的内容，购物场所是旅游营业人联系好的，并与营业场所有长期的业务联系。对旅游者来说，身处国外或者在外地，人生地不熟，如购买的物品有瑕疵也无从求助。营业人有义务对其协助进行处理，这是营业人根据诚实信用原则产生的附随义务。并且，旅游营业人安排旅游者超计划购物，甚至与商家勾结，以次充好，欺骗消费者，使得消费者失去购物自由的权利。 　　 （二）违反平等互惠原则 　　 “变更和损失”条款规定，在没有组织到足够的人参加旅游而解除合同的情况下几乎没有违约责任，只要在国内旅游出发前3天国外旅游前7天通知旅游者即可。而旅游者解除合同的