企业应对《劳动合同法》实务操作辅导讲座系列 三.doc

企业应对《劳动合同法》实务操作辅导讲座系列 三 试用期风险防范 (二)风险分析 1、劳动合同仅约定试用期的，即约定试用合格的再签订正式劳动合同；(案例) 2、试用期期限违反上限；(举例) 3、试用期工资过低，不符合法律规定； 4、换岗时重复约定试用期； 5、试用期解除合同未能证明不符合录用条件； 6、试用期满后以不符合录用条件为由解除合同； 7、混淆试用期、见习期、学徒期； 8、口头约定试用期；(案例) 9、试用期内未缴纳社会保险费； 试用期风险防范 (三)应对策略 1、试用期必须包括在劳动合同中，不单独约定试用期； 2、按照法规规定试用期上限约定试用期； 3、试用期工资符合法律规定：不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。三者取高者； 4、换岗、续签时不约定试用期； 5、及时收集、固定劳动者不符合录用条件的证据； 6、试用期内不符合录用条件解除劳动合同的，必须在试用期内向劳动者通知； 7、不能以见习期、学徒期代替试用期，超过法律规定的试用期期限； 8、改变传统做法，明确试用期也必须签订书面劳动合同； 9、明确试用期内也必须缴纳社会保险费。 劳动合同内容风险控制 (一)条文索引： w第十七条劳动合同应当具备以下条款： w(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； w(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； w(三)劳动合同期限； w(四)工作内容和工作地点； w(五)工作时间和休息休假； w(六)劳动报酬； w(七)社会保险； w(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护； w(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 w劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 w第八十一条用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 劳动合同内容风险控制 (二)风险分析： 1、内容缺少必备条款； 2、劳动合同期限长短不合理； 3、工作内容、职责不明确； 4、工作地点变动； 5、劳动报酬约定不明； 6、未充分利用补充约定条款； 7、违法约定违约金无效； 劳动合同内容风险控制 (三)风险应对： 1、采用官方范本，在此基础上结合企业实际情况予以增加或修改； 2、对原劳动合同的内容合法性进行审查，对于企业可以单方调整工资、随时调整工作岗位的内容，将被视为免除用人单位责任条款，不具有法律效力。 3、结合劳动者的年龄、专业技能、性别、身体要素，确定符合企业自身生产经营需要的合同期限； 4、明确劳动者从事的岗位、工作性质、工作范围、生产任务所要达到的效果、质量指标等，为日后解除不胜任工作的劳动者创造条件； 5、可在双方认可的情况下约定不止一处的工作地点； 6、对调岗调薪进行明确约定； 7、充分利用试用期条款、培训条款、保守秘密及竞业限制条款、离职交接条款、损害赔偿条款、补充保险和福利手段； 8、补充义务告知条款、文书送达条款、合同附件条款。 无固定期限劳动合同的风险规避 (一)条文索引： w第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 w有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： w(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的； w(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； w(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 w用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 w第八十二条……用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 无固定期限劳动合同的风险规避 (二)风险分析 1、在劳动者符合订立无固定期限劳动合同条件时，企业未取得劳动者要求订立固定期限劳动合同的书面证据； 2、与劳动者未订立书面劳动合同满一年； 3、在集团子公司或相关联公司间流动不中断连续工龄； 4、与劳动者解除原劳动合同支付经济补偿金，重新签订新劳动合同不中断连续工龄。 5、单独约定试用期导致连续订立二次固定期限劳动合同； 6、雇用临时工等仍习惯于不订书面劳动合同； 无固定期限劳动合同的风险规避 (三)应对策略 1、让劳动者书面提出要求订立固定期限劳动合同，以免事后举证不能； 2、对于劳动者连续订立二次固定期限