医疗侵权案件中的宪法权利保护以错误出生案件的美国司法裁判为参考.docx

第35卷 第35卷 第5期 宁夏大学学报(入文社会科学版) V01．35 No．5 2013年9月 Joumal of Ningxia University(Humanities＆S0cial Sciences Edition) Sep．2013 医疗侵权案件中的宪法权利保护 ——以错误出生案件的美国司法裁判为参考 左 迪 (厦门大学法学院，福建厦门 361005) 摘要：错误出生案件包括错误怀孕与狭义错误出生两种情形，其中的“错误”，在于预期外婴儿的出生，而非婴儿的残 疾。错误出生案件中。受侵权利客体为父母的生育知情权、生育选择权及隐私权。当现有民事法律规范无法涵摄错 误出生案件的司法诉求时。宪法权利保护路径提供了有效的救济。美国法院对错误出生案件赔偿请求的态度。经历 了从否定到肯定、从个别赔偿到全面赔偿的转变。其经验为中国提供了有益的参考。 关键词：错误出生；错误怀孕；宪法权利；生育选择权 中圈分类号：D908 文献标志码：A 文章编号：100l_5744(2013)05—0096_07 为了追求人身自由及高品质生活，考虑到我国 有效救济? 计划生育政策提倡一对夫妻只生育一个孩子的政 研究域外法的意义。在于通过对他国法律制度 策现实。很多夫妻通过有计划的生育来控制家庭规 及司法实践的比对分析。挖掘出可供本土汲取的营 模。婴儿出生数量的控制、发育质量的提高，均须 养。对美国错误出生案件的研究，无论在时间维度、 借助现代医疗手段，例如采取避孕措施、孕前实施 理论深度，还是司法跨度方面均具有代表性，从 基因检测、孕期进行胎儿质量监测等。随之，大量 HEINONUNE数据库中，以“砌ngful binh”为检索 生育纠纷进入争议的视域．例如，孕妇被诊断为更 词，在“Anicle”和“Comment”类别中，共找到文献 年期反应，而错失堕胎机会；生下肢残儿，医院被 129篇，其中南非3篇、英国3篇、澳大利亚6篇、美 判赔；医院孕检有过失，原告索赔被驳回等等。这 国117篇。可见错误出生案件在美国引起了更多的 类纠纷在学理上被称为错误出生案件，在中国的研 讨论。在WE蛐．AW数据库中，以“wrongful birth” 究均较为晚近。在CNⅪ数据库中，以“错误怀孕” 为检索词．在“AU FederalState Ca∞s”库中共搜 “错误出生”“错误生命”“wTong叫binll”“wTongful 到判例184篇。美国的文献和判例中．均提到了如 life”为检索词，共找到文献19篇，其中核心期刊7 何实现侵权的诉讼赔偿与救济。与此同时也都讨论 篇，最早发表于2005年。可见，中国关于错误出生 了对宪法权利的保护。梳理美国错误出生案件的司 的文献并不多．文献中基本都谈及如何实现民事赔 法裁判，分析案件裁判中诉因的选择及法院观点的 偿与补救．并未就宪法权利的保护做出明确和具体 流变，对解决当前该类案件在中国审判中所面临的 的论证。实践中，法官及学者对该类案件的案由判 司法困境，具有重要的参考价值。 断、损害结果、因果关系、赔偿范围等观点迥异。使 得该类案件中对受侵权利救济的途径扑朔迷离。 一 问题域——错误出生案件的界定 欲消弭这层迷雾，则需要探究以下问题：(1)究竟 (一)广义错误出生的三种类型 何为错误出生?该类案件包括哪些类型?(2)错误 在美国，广义的错误出生包括三种类型，错误 出生案件中，何种性质及种类的权利受到了侵害? 怀孕(wmn鲥pre印ancy)、狭义错误出生(wmngful (3)错误出生案件的诉因是什么?法院对其态度如 binll)和错误生命(wmngful life)。(1)错误怀孕，指 何?(4)错误出生案件可否通过民事侵权模式实现 由于诊断错误而未发现怀孕，或者提供错误的避孕 收稿日期：2013—08—24 作者简介：左迪(198卜)，辽宁鞍山人，厦门大学法学院博士研究生，主要从事比较宪法学研究。 一96— 万方数据 指导、绝育手术失败、堕胎不成功等原因．使不想怀 指导、绝育手术失败、堕胎不成功等原因．使不想怀 是指由于医生的过失，至于何种过失在所不问，最 孕的妇女怀孕，并产下健康的婴儿。此时，孩子是 终导致残疾婴儿诞生。在这种情况下。孩子是不健 健康的，但孩子的出生本不是父母所期望的。(2) 康的，父母的主观期待并不确定。但以错误生命为 狭义错误出生，指由于医生的过失，在孕前的基因 由提起损害赔偿请求的主体是孩子本人(SIllitll 检查中未发现怀孕可能导致胎儿缺陷。或