(高质)《默示同意》.docVIP

默示同意 民事法律行为的默示形式的概述民事法律行为是指民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务，以意思表示为根本要素的合法行为。而法律行为的本质，在于旨在引起法律效果之意思的实现，在于法律制度以承认该意思方式而于法律世界中实现行为人欲然的法律判断①。民事法律行为是由意思表示和其他事实要素两部分组成的。其中意思表示形式包括明示形式和默示形式。所谓民事法律行为的默示形式是指民事主体不用语言、文字等方式直接表达其内在意思，而是以实施某种行为或不实施某种行为间接地依法律规定、约定、习惯或常理推知其意思的表示形式。也就是说在一定情况下，行为人不以语言、文字、录音录像等明示方法，而用作为或不作为的事实行为进行意思表示的方式。默示形式必须以特定情况为基础，只有当相对人将行为人作为或不作为的事实行为与这种特定情况联系起来，能够推断出行为人的内心意思时，才能采用。默示的意思表示，又称“意思证明”，是指以社会的非习用方法为表达，他人根据具体情况才可推知表达外观意思的情形。又有客观说和主观说，前者以客观的个案情况作为推知前提，后者以宣示的目的作为推知前提。通说多采客观说②。默示之意思表示与明示之意思表示之区别为主观说与客观说。主观说是表意人为表示该意思而为表示行为时，为明示之意思表示。表示人表示他意思，而欲人推测其意思时，为默示之意思表示。客观说其中有谓依言语或者文字或用当事人间所了解之符号为表示者，为明示，否则为默示。有谓以本来表示一定意思之适当手段为表示者，为明示，否则为默示。以此说为当。然明示默示，不外为表示力强弱之相对的区别，一旦被视为意思表示行为，则其效力除法律特有规定外，无任何差别③。默示的意思表示，其非习用方式，可以是行动，也可以是沉默。但皆应可以间接推知其外观意思。其中依行动的默示，学理称“意思实现”，如所有权的抛弃以扔于垃圾堆的办法即是④。简单地说包括推定行为与沉默两种。　　研究默示法律行为，其意义：一是在于促成当事人对自己的义务能诚实信用地全面履行，二是如果当事人在履行过程中有违背诚实信用原则或其他情形，则可以通过默式的方式实际补漏救济，这在我国日趋发达的商品经济进程中，特别是“入世”以后，各种民事活动流转加快，人们从事民事活动的方式更加快捷、简便、新颖。因此，默示民事法律行为将会大量出现。如何正确掌握认定合法的默示行为，对保护市场经济的健康发展，维护当事人的合法权益，有着重要的意义。　　二、对默示行式的认定　　（一）、对推定默示形式的认定　　推定默示形式是指表意人实施一定的积极作为行为，根据这种作为可推断出行为人的内在意思。又称为作为的默示形式。例如，通过邮购业务购买书箱或药品将购买者来信购买的书箱或药品如数邮寄，即可推定书店或药店同意和顾客设立买卖关系。人之一定举止，在法律上有推定为有一定内容之表示行为者，有认同如此之表示行为者，前者称为推定的意思表示，后者谓之拟制的意思表示⑤。相对于依据法律规定、习惯或合同约定间接推知其意思的表示形式，是在一定条件下采用积极作为的事实行为进行意思表示的形式，是一种作为的默示行为，推定行为之所以可以作为意思表示的方式，在于这种积极的作为能使相对人推断出行为人的内在心意。默示者，指由特定行为间接推知行为人的意思表示⑥。例如在自助餐厅取面包而食之，或将汽车停于收费的停车场等情形，行为人虽未明言购买面包或利用停车场，但由食用面包或停车的事实，可推知其有买卖面包或利用停车场的意思。在一定条件下，推定行为既可作为实施民事法律行为之要约，也可作为实施民事法律行为之承诺，还可以作为同意变更或者终止民事权利、义务关系的依据。例如，商店开门营业，自动售货机正常工作，可视为商店邀请订立买卖合同之要约；收到对方购买书籍、物品，可视为要约之承诺；房屋租赁合同期满后，承租人继续交付租金，出租人继续收取租金的行为，可推知他们之间延续租赁合同的意思表示。可视为双方达成了延长租赁的新协议。根据此概念，有法律规定的从其规定，而依据习惯或常理的默示推定，只能依据法律的一般原理和民法理论加以运用。 　1、根据法律规定对默示推断的认定　　法律直接规定的默示推定行为，散见于各类民商事法律之中，当事人的行为一旦符合默示行为的法律规定，就应当产生民事法律行为的后果。最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》（以下称《民通意见》）第六十六条规定：“一方当事人向对方当事人提出民事权利要求，对方未用语言或文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示”。例如，某甲与某乙订立房屋租赁合同，合同对租赁期限、租金等作了约定，租赁期满后，承租人继续使用该房，并继续交纳租金，出租人接受租金，因其它因素双方发生纠纷，出租人以承租人合同到期拒为搬迁为由，向法院提起诉讼，要求承租人立即搬迁，并承担逾原合同