柏浪涛对象错误与打击错误实质区分在隔离犯中展开丨法学评论.docxVIP

柏浪涛：对象错误与打击错误的实质区分——在隔离犯中展开丨法学评论 2016-10-13 21:35 HYPERLINK /author/whuqinqianhong.html 武大大海一舟 内容摘要：对象错误与打击错误在隔离犯场合如何区分，虽然疑难，但有必要。理论上根据视觉感知、内心感知、孤立的时间地点及危险流的时间阶段等标准区分两种错误，均存在诸多缺陷，其中显著缺陷是混淆了故意行为危险流与过失行为危险流。二者的实质区分在于危险流是否发生实质偏离。对象错误中，危险流未发生实质偏离，导致结果的实际危险流仍是初始故意行为危险流，对象错误实质是构成要件范畴外的动机错误。打击错误中，危险流发生实质偏离，导致结果的实际危险流已是过失行为危险流。对象错误与某些存在动机错误的不确定故意情形易被混淆，区别在于产生动机错误的原因不同。前者的原因是行为人对行为对象的身份特征存在主观认识错误，而后者无此原因。 关键词：对象错误；打击错误；隔离犯；因果流程的偏离；概括故意 一、问题的提出 构成要件错误包括对象错误（也称客体错误）和打击错误（也称方法错误）。如何区分二者，是理论上的难题。区分的必要性在于，关于二者的处理办法存在具体符合说与法定符合说之争，两种学说在对象错误上结论一致，但在打击错误上结论迥异。由此要求，必须判断案件事实属于对象错误还是打击错误。这直接关系到处理结论的选择。[1] 例如（卖肉案），[2]某日上海某集贸市场内摊主赵某与摊主孙某发生矛盾，赵某将一把剔骨刀扔向孙某，被孙某避开，刺中旁边的刘某，致其重伤。一种意见认为，赵某的行为属于对象错误，无论根据具体符合说还是法定符合说，均应以故意伤害罪既遂论处。另一种意见认为，赵某的行为属于打击错误，若依具体符合说，触犯故意伤害罪未遂与过失致人重伤罪，想象竞合，择一重罪论处；若依法定符合说，以故意伤害罪既遂论处。 在非隔离犯的场合，也即行为与结果之间不存在明显时空间隔的场合，对象错误与打击错误的区分比较容易。例如，甲看到前方站着一个人，误以为是仇人乙，开枪打死，事后发现是路人丙。毫无异议，这是典型的对象错误（该案可简称为对象错误的典型案例）。具体符合说与法定符合说均认为甲构成故意杀人罪既遂。[3]又如，甲看到前方站着仇人乙，向乙开枪，由于手抖动，打死了附近路过的丙。亦无争议，这是典型的打击错误（该案可简称为打击错误的典型案例）。具体符合说认为，甲对乙构成故意杀人罪未遂，对丙构成过失致人死亡罪，想象竞合，择一重罪论处。法定符合说则主张，甲构成故意杀人罪既遂。[4] 然而，在隔离犯的场合，也即行为与结果之间存在明显时空间隔的场合，对象错误与打击错误的区分较难判断。例如，甲欲杀害乙，来到乙单身独居的偏僻别墅，在其专用轿车上安装炸弹，打开车门，炸弹就会爆炸。甲已确认，只有乙有车钥匙。不料乙第二天将车钥匙借给朋友丙，丙打开车门时被炸死（轿车炸弹案）。甲的行为属于对象错误还是打击错误，在德日学界争议很大。[5]我国学界对此尚未展开专门深入的研究，由此导致许多类似疑难案件无法得到妥当处理。对该问题，本文提出“危险流是否实质偏离”的区分标准，具体论证进路是，先厘清两种错误的区分法理，然后在隔离犯场合予以检验，最后总结出区分标准。 二、两种错误的区分法理 所谓构成要件错误，是指主客观不一致。不一致的内容主要有两项：一是法益侵害结果，二是导致结果的因果关系。关于结果的错误，是指实际发生的结果与行为人主观设想的结果不一致，具体情形有对象错误和打击错误，均表现为“欲杀害乙，却杀死了丙”。关于因果关系的错误，是指导致结果的实际因果关系与行为人主观设想的因果关系不一致，具体情形有狭义的因果错误、结果的推迟发生及提前实现。[6]在这些因果关系错误中，行为人“欲杀害乙，也杀死了乙”，不存在结果的错误。 由于对象错误与打击错误均是关于结果的错误，所以需要进一步区分这两种错误。为此，需要考察导致结果错误的原因。故意犯罪的发展过程表现为，行为人确定一个行为对象（法益主体），针对该对象创设一份危险，危险向前发展，作用于行为对象，造成实害结果。其中关键环节，一是确定危险的指向对象，二是危险发展并作用于对象，造成实害结果（危险的现实化）。导致结果错误的原因应在这两个环节上去寻找。因此，区分对象错误与打击错误时，需要重点考察这两个环节。 （一）危险的设定对象 1. 客观构成要件符合性的判断 行为对象是一项客观构成要件，应具有构成要件符合性，也即应具有构成要件违法性和类型性特征，也可称为构成要件对象。一些不符合此特征的对象不能成为行为对象。例如，“商店”不能成为非法侵入住宅罪的行为对象，因为“商店”不具有该罪的构成要件违法性和类型性特征。 客观构成要件符合性的判断是一个三段论推理的过程。大前提是罪名的客观构成要件。小前提是案件事实，包括行为