担保法26776621-(精选·公开·课件).pptVIP

担保法 保证 抵押 质押 留置 定金 第一节 担保法概述 1、担保概念： 担保，是法律规定或由当事人约定的以第三人信用或者以特定财产保证债务人履行债务，债权人实现债权的法律措施。担保分为保证、抵押、质押、留置、定金。担保利用的是第三人的信用或者是 物的交换价值。　　债务人以其全部财产为其债务作担保。但债务人在宣布破产前可以自由处分其财产，如债务人任意处分其财产，债权人利益即受到影响。其次，债权人有多数时，债务人的总资产不够偿还，每一债权人的债权亦不能确保，因此有了担保制度。 2、债的担保的法律性质 （1）从属性，债的担保具有从属性，以主债的存在或将来存在为前提，随主债的消灭而消灭，一般也随着主债的变更而变更。 债的担保具有自愿性，只有留置担保具有法定性。 担保合同是担保人与债权人之间为担保债权实现而订立的合同。担保合同是从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，当事人并非不承担任何责任。债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错大小各自承担相应的民事责任。此处所言“民事责任”，为保证责任以外的民事责任。 案例 ?1甲乙均为生产性企业，甲向乙借款20万元，并以自己的汽车设定抵押，下列表述正确的是：????A甲与乙之间的借款合同有效，抵押合同因办理登记而有效????B甲与乙之间的借款合同有效，抵押合同因未办理登记而无效????C甲与乙之间的借款合同无效，抵押合同无论是否办理登记均无效????D甲与乙之间的借款合同无效，但抵押合同办理了抵押登记而有效 【答案】C本题涉及对抵押权的从属性的理解问题。主债权无效，抵押权无效。本题中，甲与乙均为生产性企业，其借款行为违反金融法规，是无效民事行为。故不论抵押合同是否办理了抵押登记，均无效。 （2）补充性。这里的补充性，是指合同的担保一经有效成立，就在主债关系的基础上补充了某种权利义务关系，如保证法律关系、抵押法律关系、质押法律关系、定金法律关系等。另外，在主债因适当履行等而正常终止时，补充的义务并不实际履行；只有在主债务不履行时，补充的义务才履行，使主债权得以实现。 （3）保障债权实现性。表现在它补充和加强主合同效力的特性上，债的担保不受或少受债务人财产状况的限制，即使债务人的一般财产不足以清偿数个并存的债权，被担保的债权一般也能实现。 3、担保法的一般规定 1）担保的原则 3条，担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用原则 2）担保的形式。 在现代法上，债的担保包括人的担保、物的担保和金钱担保。 人的担保，是指在债务人的全部财产之外，又附加了其他有关人的一般财产作债权人实现的总担保，其形式主要是保证人。 物的担保，是以债务人或其他人的特定财产作为抵偿债权的标的，在债务人不履行其债务时，债权人可以将该财产换价，并从中优先受偿。其方式主要有抵押权、质权和留置权。 金钱担保，是在债务人以外又交付一定数额的金钱，该金钱的得失与债务履行与否联系在一起，使当事人双方产生心理压力，从而促其积极履行债务，保障债权实现的制度。其主要方式有定金、押金。 此外，还存在反担保。 反担保，第三人为债务向债权提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用《担保法》的规定。反担保的方式，可以是保证、抵押、质押。定金不适宜作为反担保的方式，从留置的法定性来看，留置不能作为反担保的方式。 4、无效担保及法律后果 1）应特别掌握担保合同无效的情况： (1)国家机关和以公益事业为目的的社会团体，违反法律规定提供担保的，担保合同无效； (2)董事、经理违反公司法第60条规定，以公司资产为本公司股东或者其他个人的债务提供担保的，担保合同无效； (3)以法律、法规禁止流通的财产和不可转让的财产设立担保的，担保合同无效； (4)未经国家有关机关批准或登记对外担保的，或为境外机构向境内债权人提供担保的，对外担保合同无效； (5)为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的，担保合同无效； (6)无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的，担保合同无效； (7)主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。 2）担保合同无效的法律后果 （1）主合同有效，而担保合同无效时责任的承担 担保合同为从合同。依担保法解释，主合同有效，而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任。债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分不能超过债务人不能清偿部分的1/2。担保法解释7条 （2）主合同无效而导致担保合同无效时责任的承担 担保法解释8条，主合同无效而导致