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杨延虎等贪污案指导性的案例11号分析 　　摘 要：在国家着力反腐运动的背景下，贪污犯罪是其中的一大典型犯罪。笔者在这篇论文中分析贪污犯罪的构成要件，量刑情节，并反思定罪量刑背后哲理。主要采取文献阅读法，定性分析法，比较法等方法，希望此文能引发读者的深思，若有不对的请指正。 　　关键词：贪污罪；死刑；人权 　　1 基本案情 　　被告人杨延虎任义乌市人大常委会副主任，兼任国际商贸城建设领导小组副组长兼指挥部总指挥。2002年杨延虎得知共和村要被拆迁改造，决定在该村购买旧房，并利用职权便利，谋取非法利益，遂于被告人王月芳、郑新潮共谋，由王月芳和郑新潮出面购赵某三间旧房（面积61.87平方米）。2003年在杨延虎的指示安排下，拿到了村委出具王月芳系三间旧房的虚假证明，杨延虎利用职务便利，要求国土资源局副局长吴某和指挥部确权报批科人员，对王月芳拆迁安置、土地确权以关照。后三人谎称“其父王某祥与王月芳共有三间半房屋，占地90.2平方米，分家后所得 54.1平方米，有关部门发现有误要求更正”。随后，杨延虎利用职务便利，指使国际商贸城建设指挥部工作人员对该申请报告盖章确认，并使该申请得到义乌市国土资源局和市政府认可，从而让王月芳、王某祥分别获得72和54平方米的建设用地审批。按王某祥的土地确权面积仅应得36平方米建设用地审批，其余90平方米系非法所得。2005年在拆迁安置区获得两间店面72平方米。经评估，价值253.944万元，扣除其支付的24.552万元后，实际非法所得229.392万元。该处地块在用作安置前已被国家征用并转为建设用地，属于国家划拨土地。 　　2 案情分析 　　根据中华人民共和国刑法第三百八十二条贪污罪规定，杨延虎等人构成贪污罪的共犯。贪污罪是一个真正的身份犯，主体要求是国家工作人员，杨延虎是任义乌市人大常委会副主任，兼任国际商贸城建设领导小组副组长兼指挥部总指挥，符合国家家工作人员的身份。顺便区分一下国家机关工作人员和国家工作人员。国家机关工作人员有三种1.从事公务管理人员，也称公务员。2.对国有资产负有增值义务人员。3.准国家机关工作人员，这是一种委托的形式，也包括三种：a.法律法规中规定的委托。b.授权委托。c.再委托。而国家工作人员是一种委派的关系，包括三种：1.公务员。2.国有公司管理人员。3.视为国家工作人员的人。此案中杨延虎是属于国家工作人员。在主观方面，杨延虎得知共和村要拆迁改造就有购买旧房，利用职权非法谋取私利的打算。并多次和王月芳、郑新潮意思交流，共谋利益。这完全符合刑法故意犯罪中的明知自己的行为性质及危害后果，并希望这种结果发生，是故意犯罪的主观意识形态。在客观方面，客观行为是在杨延虎指示下拿到村委的虚假证明，并要求国土资源局副局长吴某和指挥部确权报批科人员对王月芳的旧房拆迁安置给予照顾，还虚构事实，谎称旧房是王月芳上辈遗产所留，利用职权使建设指挥部盖章确认王月芳的建设用地审批。客观结果是王月芳等人在拆迁安置区获得72平方米的两间店面，估价229.392万元。客体也就是侵犯的法益，本案中，侵犯的法益一个是公共财物，即共和村的拆迁安置区之前已被国家征用，划拨为建设用地。依据《中华人民共和国土地管理法》第二条、第九条，我国土地分为国家所有和集体所有两种，并依法确定给单位和个人使用，对土地可以进行占有、使用、收益……。土地的自然使用权具有财产性利益，所以土地使用权属于刑法第三百八十二条贪污罪里面的公共财物。另一个是国家职权的不可亵渎性。国家机关代表国家和人民行使公共事务管理权，它具有严肃性和权威性，是神圣不可轻视的。本案中，杨延虎等人轻视、亵渎国家机关的权威和公正，滥用本应为人民服务的国家职权为自己谋取利益是法律所不允许的。 　　国家机关的职能具有稳定性、权威性、导向性、公正，公平、公开为人民服务，管理国家各种事务，推动社会各项机能的有序运行，维护社会的稳定发展。当国家工作人员利用职权为自己谋利时，国家机关就失去了它的功能，这样，国家机关工作人员个人的利益就与国家和人民的利益发生冲突，从利益位阶看，国家和人民的利益要远大于一个破坏国家和人民利益的人的利益。从法的性质看，法律是统治阶级意志的体现，也就是体现国家人民的意志，所以法律应该惩罚这些利用国家工作人员身份谋取私利的贪污犯。 　　3 被告人的辩护意见 　　（一）杨延虎的辩护人提出杨延虎没有利用职权的辩护意见 　　本案中杨延虎利用职务便利的事实行为已在上文客观行为中说的很清楚了，刑法第三百八十二条贪污罪中利用职权包含两方面内容，一是行为人利用自己经手、管理公共财物权力的便利；二是行为人利用下属经手、管理公共财物权力的便利，案中，杨延虎是多次利用指挥部人员照顾王月芳旧房拆迁安置及盖章确认。所以杨延虎的行为属于贪污罪中的利用职权便利。