法律漏洞.doc

法律漏洞 “法律的功能在于帮助人类将正义实现在其共同生活上。所以只要一个生活事实正义地被评定为不属于法外空间的事项，亦即法律应予规范的事项，那么如果法律（A）对之无完全的规定或（B）对之所作的规定相互矛盾或（C）对之根本未作规范，不管法律对与它类似之案型是否作了规范或（D）对之作了不妥当的规范，则法律就该生活事实而言，便有漏洞存在。” （一）定义及特征 1.定义 所谓法律漏洞（Gap in Law），是指法律体系存在着违反立法计划的不圆满状态，换言之，是指关于某一个法律问题，法律依其内在目的及规范计划，应有所规定却未设规定的现象。它具有两个特征：一为违反立法计划性，一为不圆满性。 2.法律漏洞的特征： 其一，与立法目的的相悖性。立法就是为了对社会关系进行规范性、控制 性的调整，使在社会关系中产生的各种具体问题得以能依法有效解决。如果存在 法律漏洞，则不能达到有效调控社会关系和规范人们行为的目的，甚或产生负面效果。法律漏洞的存在，使得行政机关和司法机关难以处理和解决各种具体问题。 其二，内容上的欠缺性。法律漏洞在内容上表现为欠缺、遗漏和不周密，凡法律条文应规定而未规定的、不完善规定或因客观情势的变化而致条文内容与社会需求不相适应的情形都属法律漏洞。法律漏洞的存在，使法律规定在内容上表现为欠缺性。法律漏洞在内容上的欠缺性具体表现为：（１）不确定。法律概念模糊不清，相互之间规定的界限不明