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浅谈职务发明创造判定的要点 　　1996年9月19日，北京路翔技术发展有限责任公司(以下简称路翔公司)与苟某原工作单位新疆农垦包装总厂签订协议，借调苟某到路翔公司工作至1998年8月31日。借用期间，路翔公司支付苟某工资及其他福利待遇，并向新疆农垦包装总厂支付苟某的养老保险金及管理费用。1997年9月10日，路翔公司下发“关于成立技术装备部的决定”，决定委任总工程师苟某兼任技术装备部经理，并明确了技术装备部的职责。1998年11月5日，路翔公司向新疆农垦包装总厂支付了1万元管理费用后，新疆农垦包装总厂准予苟某退休。2000年3月3日，路翔公司“关于对公司经理、部门设置及部门经理调整的决定”中，载明苟某为装备部经理。2000年3月15日，路翔公司“关于下发‘公司机构设置及工作任务、岗位职责’的通知”，载明装备部的工作目标为保证改性沥青加工设备正常运行。工作任务为现有设备(指沥青剪切混炼机)在设计上的研究与改良。经路翔公司统计，自1996年至2002年，路翔公司向苟某支付工资164125元，奖金9866.75元，房租95000元，医疗费用9734.44元，养老金、管理费17000元，供暖费8085元，其他福利15179.1元，合计318991.29元。苟某对此未提出异议。 　　1998年6月18日，路翔公司作为甲方，与中国如意技贸中心(乙方)签订了“沥青剪切混炼机联合设计合作协议书”，约定自1998年6月起，在甲方沥青剪切混炼机总体设计图纸基础上，甲方，乙方联合完成技术图纸设计、工艺设计、生产制造和总装、调试，提供符合设计技术要求的沥青剪切混炼机产品。甲方派沥青剪切混炼机主设计人苟某具体负责沥青剪切混炼机设计工作，沥青剪切混炼机技术所有权归甲方所有。 　　1999年3月4日，路翔公司下发“关于改性沥青混炼机运行试验安排意见”，其中载明试验目的：对公司研制生产的LJH140型沥青剪切混炼机样机进行性能测试和运行考核。1999年4月8日，苟某向路翔公司提交“关于LJH140剪切混炼机样机现场试车及性能测试情况报告”。1999年4月14日，苟某向路翔公司提交“关于LJH140型沥青剪切混炼机样机试机定型后预算调整情况的报告”。1999年11月，由国家科学技术部，国家税务总局，国家对外贸易经济合作部、国家质量技术监督局、国家环境保护总局颁发了国家级重点新产品证书，载明的项目名称为改性沥青产品及改性沥青混炼设备，承担单位为路翔公司。 　　2001年12月3日，苟某向国家知识产权局申请了名称为剪切式沥青混炼机的实用新型专利，该申请于2002年8月7日被授予实用新型专利权，专利权人为苟某，专利号为Z6。 　　路翔公司起诉至法院称，被告苟某在原告单位工作期间，擅自将属于原告的LJH140剪切沥青混炼机技术，以个人名义申请涉案专利，被告的上述行为违反了专利法第六条第一款的规定，损害了原告的合法权益。请求法院确认剪切式沥青混炼机实用新型专利属于职务发明，原告为该专利的专利权人。 　　被告苟某辩称，被告是原告单位技术装备部一名普通职工，其主要职责是负责技术装备的维修和保养，而非原告所述主要负责原告单位的有关沥青剪切混炼机的研究、改良及生产等技术工作。被告的专利发明与本职工作和原告单位交付的本职工作以外任务没有关系，同样没有也不可能利用原告单位的物质、技术、资金条件。被告系利用业余时间独立完成了与本职工作无关的技术设备图纸的设计。 　　法院经审理后认为，从1996年9月起，苟某就成为路翔公司的职工，路翔公司是苟某的工作单位。苟某在路翔公司的工作任务之一就是对剪切式沥青混炼机的设计和改造。苟某关于其在路翔公司的工作只是设备的维修和保养的抗辩理由，不能成立。涉案专利是苟某在路翔公司工作期间，为完成路翔公司所交付的工作任务而作出的发明创造，属职务发明，路翔公司应是该发明创造的申请人和专利权人。一审判定“剪切式沥青混炼机”实用新型专利的专利权归原告路翔公司所有。二审维持一审判决。 　　 　　案例评析 　　根据专利法第六条及专利法实施细则第十一条的规定，符合下列条件之一的发明创造为职务发明创造：(1)在本职工作中作出的发明创造；(2)履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造：(3)退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造；(4)主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。 　　本案属于(1)的情形。原告作为变更现有权利状态的主张方，应就涉案专利系被告于“本职工作”中作出提供证据加以证明。一般来说，“本职工作”的证明应当包括以下3个方面：①原被告雇佣关系的存续，包括临时雇佣关系：②被告的工作职责、工作内容及与涉案专利技术方案的关系：③被告履行工作职责、