公司法的修改和主要理论问题幻灯片课件.ppt

C 董事监事高管义务责任 “瀛海威”事件 瀛海威曾是中国互联网第一品牌，创始人张树新任其董事和总裁。张树新为保证自己的对瀛海威的控制权，在公司章程中规定，股东之有达到75%的控股权才能撼动总裁的位置。1998年，因为某种原因，中兴发集团取得75%的股份，并按章程规定，使张树新离开董事和总裁的位置。五个月后，15名管理人员提出辞职——从总部到各地分公司的管理层撒手不干了，这使瀛海威几乎成为一个空壳。种种不正常的辞职给公司的经营、董事的利益造成了严重伤害，但瀛海威却很难从现有法律条文中找到起诉的依据。 分析 该案例是离任董事策反公司重要职员的典型事例。我国原《公司法》仅规定了董事的在任义务，对其离任义务并无只言片语的规定，仅《到境外上市公司章程必备条款》及《上市公司章程》对董事的离任义务作了零星规定。但是其级别有限，且适用范围过于狭小，对某些重要的离任义务也未作明确限制，不利于操作和执行。 新公司法第六章专门规定 第一百四十七条（原法57条改造）　有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无、限民事行为能力； （二）因贪污等判处刑罚未逾五年。（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； 四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 　　公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 　　董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。 （新增加） 第一百四十八条　董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 　　董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 第一百五十条　董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第一百四十九条（原60、61、62改造）董事、高管不得：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。 第一百五十一条　股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。 　　董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。 第一百五十二条　董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 　　监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 　　他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 公司法修改精神： 控股股东、高管人员不得侵占公司利益 上市公司董事对关联事项的表决权回避 突出董事会集体决策作用（独立董事） 强化对董事长权力的制约 细化董事会会议制度和工作程序 充实监事会的职权 高管人员忠实、勤勉义务与民事责任 减少强制性规范，扩大公司和股东的自治空间 独立董事 来由及争议 责任承担 国务院稿： 上市公司董事会应有1/3以上的独立董事，由有专业知识、社会信用良好的人士担任。 上市公司设立审计委员会和薪酬委员会应当有1/2以上的独立董事。 （一）对公司关联交易、聘用或者解聘会计师事务所等重大事项进行审核并发表独立意见，上述事项经1/2以上独立董事同意后方可提交董事会讨论； （二）就