常见的中国企业股份制改造程序及相关法律问题.ppt

中国企业股份制改造程序及相关法律问题 一、项目介入与项目考察 券商初步调查公司情况，初步判断其是否具有发行上市的条件和前景，比如： 1、对于从事某些特定行业业务的企业，其股票发行与上市，根据监管机构特定时期的政策导向，在某些特定时期会有特定限制，企业的主营业务要及拟募投项目应与国家宏观经济政策保持一致。 2、企业是否真实、依法设立，股权结构及其大致的演变是否规范或是是否存在法律障碍； 3、企业是否具有严重违法、违规的情形，等等。 二、聘请中介机构 （一）根据项目的介入和考察结论，聘请四家中介机构，即证券公司（注：应具有保荐和承销资格）、律师事务所、会计师事务所（具有证券业务资格）、资产评估事务所（具有证券业务资格）。 （二）中介机构尽职调查并制定重组改制方案 从上市的角度对企业法律、财务方面进行梳理，发现存在问题，制定解决方案及重组改制方案。 三、股份制改造 （一）股份公司上市的主体资格 1、运行时间要求 除新设的股份有限公司开业运行3年方可发行上市的情形之外，根据证券法、中国证监会的规定： （1）有限公司改制为股份公司可以连续计算经营时间； （2）有限公司依法按照原账面净资产折股整体变更设立的股份有限公司； （3）经国务院批准豁免股份公司自设立之日起运行不少于3年的期限要求的。 2、资产、股权不存在重大权属纠纷； 3、符合国家产业政策； 4、最近三年主营业务和董事、监事、高级管理人员无重大变化，实际控制人未发生重大变更 （二）改制的目的： 1、确立法人财产权。 2、建立规范的公司治理结构。 3、实现上市、募集资金，增强公司发展能力。 （三）改制的原则 1、效益最佳原则； 通过改制和资产重组使公司建立明晰的产权关系，实现资产最佳组合，使重组后的公司资产效益达到最佳水平，提高净资产的收益率，以利于取得较高的股票发行价格，扩大筹资规模。 2、突出主营业务和形成面向市场的自主经营能力。 3、避免同业竞争。 4、减少关联交易。 5、剥离非经营性资产。 6、建立较为完善的公司内部治理机制，保证公司的经营管理独立性。 （四）股份制改造流程 1、有限公司通过有关股东会决议，或国有企业经过上级主管部门批准，决定进行股份制改造。 2、选择发起人，签订发起人协议。 3、审计和资产评估。 4、涉及国有资产的，进行国有资产评估的确认，涉及土地资产作为出资，国有土地处置方案获得国有土地管理部门的批复。 5、涉及国有股权的申报： （1）国有股权管理的确认。 （2）改制总体方案的确认。 6、涉及国有股权的批准，涉及中外合资企业股份公司设立应经商务部批准。 7、注资和验资。 8、召开创立大会。 9、办理工商登记或变更登记。 四、股份制改造相关具体事项 （一）发起人人数 1．法定条件 根据新公司法的规定，股份公司的发起人人数应当在2－200人之间，并且需有半数以上在中国境内有住所。 2．实践中的问题 实践当中，有很多公司，尤其是历史比较长且原来有国有或集体成分的公司，在改制过程中由于种种原因，会有超过200人以上的股东存在，虽然这些股东不会体现在工商登记的资料当中，而是往往挂在部分股东后面，也就是通常所说的委托持股，但是，一旦企业准备上市，就必须进行如实披露。因此，建议在上市前通过股权转让等方式尽量将实际股东的人数控制在200人之内，而且越早处理越好。 （二）股东资格 1．法定范围 发起人可以是自然人，也可以是法人，包括事业法人、社团法人和国家规定可以投资的机关法人。 2．实践要求 在确定拟上市发行公司的发起人时，则必须从能否顺利争取股票发行上市的角度去选择。以前职工持股会及工会可以作为贵公司的股东。但是2002年中国证监会法律部作出的明确解释认为职工持股会及工会作为上市公司的发起人存在瑕疵，故凡有存在职工持股会和工会作为发起人的公司发行上市申报文件一律不予受理。 （三）关于实际控制人变更的问题 1．法定条件 根据规定，拟上市企业最近3年内的实际控制人不能发生变更。 2．实际控制人的含义 实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 3.根据相关规定，实际控制人如果发生变更，需要运行三年后才能申请上市。 五、股份制改造过程中的合法性问题 （一）股东设立出资时的问题 1．出资形式 股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。根据公司法的规定，可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，但实际操作中劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权等目前尚不允许作为出资。 2．货币出资 （1）全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％，这就意味着无形资产的出资比例最高可达70% 。 （2）外币出资返程投