2010年司法考试理论法学与论述题要点提示.docVIP

三人行司法考试培训 电话：400-6666-954 PAGE 三人行司法考试培训 - PAGE 33 - 网址： HYPERLINK 2010年司法考试理论法学与论述题要点提示 （杨 帆 编撰） 法 理 学 一、法的概念的争议 1.争议的焦点 围绕着法的概念的争论是关于法与道德之间的关系。依据人们在定义法的概念时对法与道德的关系的不同主张，大致可以将法的概念区分出两种基本立场：法律实证主义与非法律实证主义（自然法）。 2.法律实证主义 （1）基本主张 所有法律实证主义理论都主张，在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的。具体说来，实证主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系。 （2）法律实证主义关于法的概念的分类 法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的：权威性制定与社会实效。以这两个要素的联接不同，法律实证主义关于法的概念可以分为： ①以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义 ②以权