民事预防性之诉理论初析.docVIP

民事预防性之诉理论初析 　　提 要 我国民事诉讼立法中有关预防性诉讼制度之规定较为欠缺,民事诉讼机制未能有效地发挥预防纠纷和损害的发生之预防性司法功能。笔者借鉴域外的预防性民事诉讼制度,对民事预防性之诉理论进行了初步探讨。 　　关键词:民事诉讼民事预防性之诉预防性功能 　　中图分类号: D925.1文献标识码:A 　　 　　传统民事诉讼中,原告请求之内容主要是对损害的赔偿、恢复原状或恢复权利。而在现代民事诉讼中,原告的请求将不仅仅是要求被告对原告所受损害的简单的金钱赔偿或恢复原状,还包括要求被告采取有效的防范措施、避免损害的出现或扩大,甚至禁止被告从事或再从事有关活动。也就是说,现代诉讼的请求内容已经不仅针对过去,还具有指向未来的意义。①通过预防性救济手段保护合法权益在将来不受侵犯,对原告来说也许是更好的选择。 　　 　　一、民事预防性之诉的涵义 　　 　　所谓民事预防性之诉是笔者借鉴域外学者定义“预防性救济”②的方法所界定的一个术语。按照笔者的理解,所谓民事预防性之诉是指原告为了预防或避免自己的民事合法权益受到损害而提起的诉讼。原告提起民事预防性之诉,旨在防止合法权益受到损害,因此提起民事预防性之诉的时间应是在纠纷已经发生但损害尚未发生之前。纠纷如尚未发生,一般不能提起民事预防性之诉。损害发生之后,则提起的是请求补偿已受侵害的权益的诉讼(当然诉讼请求中可以包括