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浅述异议股东股权回购请求权制度 　　摘 要 异议股东股权回购请求权是为保护少数股东免受多数股东表决权滥用之危害而做出的一项重要的制度设计。我国关于该制度立法较少，且缺乏相应的程序规范，因此借鉴别国制度的先进经验，对完善我国此项制度具有重要意义。 　　关键词 异议股东 股权回购 中小股东保护 回购程序 　　一、异议股东股权回购请求权制度的比较研究 　　（一）异议股东股权回购请求权适用范围 　　1、适用公司类型： 　　“有效资本市场假说”认为股权回购请求权对于上市公司或股票流通市场较大的公司的股东是多余的，因为在证券市场中，股东完全可以在股票市场上抛售其持有的股份收回投资，而不需要求公司收买，依此理论，美国在其早年公布的《示范公司法》中规定异议股东回购请求权制度被限定只可在封闭公司中实行，有超过半数的州立法中将异议股东回购请求权制度限制于非开放性公司，但随商业经济和证券市场的发展，上市公司否定主义的弊端也日益凸显。后来，美国异议股东股权回购请求权之立法渐有不采该规则之趋势。 　　与美国“上市公司否定主义”模式不同，韩国曾规定异议股东股权回购请求权的适用仅局限于上市公司。韩国在 1985 年的《证券交易法》中规定，股份评估权只对上市公司适用。但韩国学者借鉴英美法系立法后认为，这一立法对于非上市公司股东的救济更为必要。在此情况下，韩国在 1995 年进行《韩国商法典》修订时，将异议股东回购请求权的适用范围扩大，不再局限于上市公司，而是包括所有的股份公司。?P 　　2、适用具体情形： 　　异议股东股权回购请求权的实现需要公司向股东支付相应的对价，削弱对公司债权人权益的保护，因此大多数国家或地区对该制度的适用情形作了严格规定，考察各国立法，主要有两种情形：一种是宽泛主义立法模式，即公司的重大变化涵盖公司的合并、公司营业更改、公司章程修改多种情况，在这些变化发生时，异议股东均享有退股的权利。另一种是狭窄主义立法模式，属英国最为典型，英国1985年《公司法》规定，如若公司的事务正在、已经、或将要以一种不公平的损害公司全体成员利益或者部分成员利益（包括他自己）的方式加以撕示，股东便可向法院提起诉讼。诉讼要求包括诉请法院发布救济命令、公司或公司其他成员以合理价格购买异议股东所持股份的命令等。 　　3、适用股东范围： 　　关于异议股东股权回购请求权制度是否适用于所有股东，各国立法不一，其中的主要问题是无表决权股东、继受股东等非常态情形下之股份持有者是否享有该权利？ 　　对于无表决权股东的股权回购请求权，美国法原则上采否定主义立法例，但存在例外，在公司兼并场合下，被兼并公司的无表决权股东享有股权回购请求权，该规则照顾了弱小股东的利益，给予他们自我救济机会；对于继受股东的股权回购请求权，美国《加利福尼亚州公司法典》规定：“如果在被提交签注之前股份被转让，或者依公司章程之规定被转换为他类股份的，此类股份持有人将由此丧失异议股东的资格，丧失要求公司回购其股份的权利”，从该制度看出，美国部分州不赋予继受股东以股权回购请求权。 　　相反，韩国和加拿大采取了肯定主义立法例，韩国商法肯定了无表决权股东的这一权利，规定其行使要件：事先进行反对通知，无须出席股东大会表示反对，对此可以理解为承认无表决权股东享有股权回购请求权。加拿大商业公司法也规定，在公司合并的情形下，任何类别的股份拥有人均可就合并提出异议并行使股权回购请求权，当然包括无表决权股东。 　　（二）异议股东股权回购请求权行使程序 　　关于异议股东股权回购请求权制度的程序性规定，综合各国立法例，主要有五步骤： 　　1、公司应当告知股东享有异议股东股权回购请求权。例如，美国大部分州的公司法规定，如果公司懈怠履行该义务，则在将来关于股权回购诉讼中，公司应当承担对方在诉讼中聘请的律师、专家费用。 　　2、股东应当事先以书面或口头方式向公司做出反对通知。例如， 台湾地区《企业并购法》第12条的规定，异议股东应于股东（大）会之前以书面向公司表示异议，或于股东（大）会中以口头表示异议并记录在案。?Q 　　3、异议股东应当在股东（大）会决议时表明态度。美国《标准商事公司法》规定异议股东可以投不赞成票来表示异议，日本《商法典》规定股东应当明确投反对票来表示异议。 　　4、异议股东在股东（大）会作出决议以后应当以书面形式向公司提出股权回购的请求。美国将公司处于主动地位，即由公司向所有股东发评估通知和由异议股东填充的表格，异议股东将表格填写完毕以后，在规定的时间内交给公司，即表示异议股东主张行使股权回购权向公司提出要求其回购自己所持股权，相反，我国台湾地区是将股东置于主动位置，要求股东在法定的期间内向公司提出股权回购的书面请求，若股东没有在规定期限内行使该项权利，则该权利失效。 　　5、